رای شعبه حقوقی دیوان عالی کشور درباره تعیین وضعیت حضانت فرزند در حکم صادره در دعوی طلاق

شماره دادنامه	۹۴۰۹۹۷۰۹۰۷۵۰۰۵۵۷
تاریخ دادنامه	۱۳۹۴/۱۲/۰۸
نوع رأی	رأی شعبه
نوع مرجع	شعبه دیوان عالی کشور
شعبه	شعبه ۱۵ دیوانعالی کشور
گروه رأی	رای حقوقی
موضوع	تعیین وضعیت حضانت فرزند در حکم صادره در دعوی طلاق
قاضی	جعفر قدیانی سید محمود تولیت مرتضی شریفی

رای شعبه حقوقی دیوان عالی کشور درباره تعیین وضعیت حضانت فرزند در حکم صادره در دعوی طلاق: در دعوی طلاق از ناحیه زوج، دادگاه مکلف است پس از تعیین وضعیت حضانت کودک، درخصوص نحوه پرداخت هزینه های حضانت و نگهداری وی نیز اتخاذ تصمیم کند؛ در غیراینصورت رأی دارای نقص بوده و در معرض نقض در دیوان عالی کشور قرار دارد.

رأی خلاصه جریان پرونده

در این پرونده آقای م. گ. به وکالت از م. ق.م.غ. در مورخه ... با تقدیم دادخواست به خواسته تقاضای صدور گواهی عدم امکان سازش به لحاظ عسر و حرج در زندگی به طرفیت م. پ.د. طرح دعوی نموده است. پرونده به شعبه اول دادگاه حقوقی مراوه تپه ارجاع گردیده و با ابلاغ وقت رسیدگی به طرفین دادگاه در مورخه ۱۳۹۳/۳/۱۱ تشکیل جلسه داده است در جلسه دادرسی صرفا وکیل خواهان حاضر شده و خواسته خود را مطابق دادخواست اعلام و اظهار نموده موکل حاضر به تحویل جهیزیه - اجرت المثل ایام زوجیت و نفقه ایام عده می باشد دادگاه طرفین را به داوری ارجاع نموده و درخصوص تعیین اجرت المثل مراتب را به کارشناس ارجاع نموده است اظهار نظر داوران طرفین بشرح صفحه ۴۱ و ۴۲ پرونده حکایت از این دارد که زوج در جلسات داوری شرکت نکرده و صرفا زوجه شرکت نموده و زوج تلفنی اظهار داشته حاضر به ادامه زندگی مشترک نیست و زوجه مایل به طلاق نمی باشد. و اعلام می دارد در صورت اصرار به طلاق همه حقوق قانونی خود را مطالبه می کند و مهریه را دریافت نموده است. کارشناس منتخب دادگاه میزان نفقه ایام عده را شش میلیون ریال و اجرت المثل زندگی مشترک را دو میلیون و پانصد و نود و سه هزار تومان تعیین نموده است در جلسه مورخه ۱۳۹۴/۱/۲۵ زوجه اصرار به ادامه زندگی مشترک داشته ولی زوج در جلسه دادگاه حاضر نشده است. شعبه اول دادگاه شهرستان مراوه تپه به موجب دادنامه شماره ۷۰۰۶۲۲ مورخه ۱۳۹۴/۶/۱۴ با عدم احراز عسر و حرج زوج حکم بر بطلان دعوی ایشان صادر نموده است. آقای م. ق. نسبت به دادنامه بدوی اعتراض نموده است شعبه هفتم دادگاه تجدیدنظر استان گلستان به موجب دادنامه شماره ۷۰۱۰۹۵ مورخه ۱۳۹۴/۹/۳ با قبول اعتراض زوج و بااستناد به قاعده فقهی ( الطلاق بید من اخذ باساق ) دادنامه بدوی را نقض و گواهی عدم امکان سازش صادر و مقرر داشته حقوق مالی زوجه باید قبل از اجرای صیغه طلاق پرداخت شود. ۱- مهریه و جهیزیه توسط زوجه دریافت شده است. ۲- نفقه ایام عده و اجرت المثل زندگی مشترک مطابق نظریه کارشناس پرداخت شود. ۳- مبلغ سی میلیون ریال دین زوج به اقرار وی به زوجه پرداخت گردد. ۴- حضانت طفل تا هفت سالگی با مادر می باشد. خانم م. پ.د. فرزند ا. د. در مهلت قانونی نسبت به دادنامه فرجامخواهی نموده که لایحه تقدیمی ایشان و پاسخ فرجامخوانده در زمان شور قرائت می گردد.هیئت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای سید محمودتولیت عضوممیز و اوراق پرونده درخصوص دادنامه شماره ۷۰۱۰۹۵ - ۱۳۹۴/۹/۳ فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رأی می دهد:

رأی شعبه دیوان عالی کشور

فرجامخواهی خانم م. پ.د. فرزند ا.د. نسبت به دادنامه شماره ۷۰۱۰۹۵ مورخه ۱۳۹۴/۹/۳ صادره از شعبه هفتم دادگاه تجدیدنظر استان گلستان که به موجب آن گواهی عدم امکان سازش موضوع درخواست فرجامخوانده برای اجرای صیغه طلاق صادر گردیده وارد و موجه می باشد. زیرا مطابق مفاد ماده ۲۹ قانون حمایت خانواده مصوب ۱۳۹۱/۱۲/۱ دادگاه می بایست ضمن رأی خود پس از تعیین حضانت و نگهداری طفل به نحوه پرداخت هزینه های حضانت و نگهداری طفل و همچنین نفقه اطفال اتخاذ تصمیم نماید لیکن در دادنامه علیرغم تعیین تکلیف حضانت نسبت به این موضوع دادگاه حکمی صادر ننموده است. و از این جهت پرونده و دادنامه صادره دچار نقص می باشد. مضافا به اینکه در پرونده نسخه ای از سند رسمی ازدواج وجود ندارد تا مشخص شود مطابق شروط ضمن عقد زوجه نسبت به نصیف اموال زوج دارای حقوقی می باشد یا خیر که از این جهت نیز ضرورت رفع نقص و رسیدگی وجود دارد. لذا مستندا به بند الف ماده ۴۰۱ قانون آئین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب دادنامه فرجامخواسته نقض و جهت رسیدگی به شعبه صادرکننده رأی منقوض ارجاع می گردد.

شعبه ۱۵ دیوان عالی کشور - رئیس و عضو معاون و عضو معاون

جعفر قدیانی - مرتضی شریفی - سید محمود تولیت