تفسیر و اعمال مقررات اعمال منع نشده در معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری در پرتو رویه داوری

عنوان	تفسیر و اعمال مقررات اعمال منع نشده در معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری در پرتو رویه داوری
رشته	حقوق بین الملل
دانشجو	امیر قلی پور شوییلی
استاد راهنما	شهرام بهمن تاجانی
استاد مشاور	حسینقلی رستم زاد
مقطع	کارشناسی ارشد
سال دفاع	۱۳۹۳
دانشگاه	دانشگاه آزاد اسلامی واحد تهران مرکزی

تفسیر و اعمال مقررات اعمال منع نشده در معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری در پرتو رویه داوری عنوان پایان نامه ای است که توسط امیر قلی پور شوییلی، با راهنمایی شهرام بهمن تاجانی و با مشاوره حسینقلی رستم زاد در سال ۱۳۹۳ و در مقطع کارشناسی ارشد دانشگاه آزاد اسلامی واحد تهران مرکزی دفاع گردید.

چکیده

انعقاد موج گسترده معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری را می توان پایه گذار حقوقی نوین در عرصه حقوق بین الملل دانست. سرمایه گذاری مستقیم و غیرمستقیم خارجی ساز و کارهایی هستند که همواره برای رونق اقتصادی مدنظر کشورهای درحال توسعه و کشورهای توسعه یافته بوده است. انعقاد معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری از این رهگذر با درج داوری به عنوان یکی از طرق حل وفصل اختلافات، اطمینان و ثبات حقوقی بیشتری را نسبت به حمایت های سابق نسبت به سرمایه گذاران و هم چنین کسب منافع مشروع آنها فراهم کرده است. مقررات اعمال منع نشده به عنوان یکی از شروط مقرر در معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری که در بیش از ۱۰ درصد معاهدات سرمایه گذاری اخیر دیده می شود، مباحثی جدی را در خصوص دیدگاه های سابق راجع به حمایت از سرمایه گذاران خارجی مطرح ساخته است. بررسی آرای دیوان های داوری بخصوص در پرونده های مطروحه علیه آرژانتین در مرکز ایکسید، نشان می دهد که بموجب این شرط ، حمایت های ماهوی مقرر در معاهده تحت شرایط اضطراری نظیر وقوع بحران مالی در سطح گسترده با احراز شرایطی متفاوت از دفاع عرفی ضرورت مقرر در ماده ۲۵ کمیسیون حقوق بین الملل به حمایت از دولت میزبان سرمایه گذاری پرداخته است یا دست کم در برخی از مراجع استاندارد تنها طریق به شکلی جدی تعدیل یافته است.نبود ساز و کار استینافی و رویه ای متحدالشکل در نظام داوری ایکسید خطری بالقوه نسبت به مشروعیت آرای صادره این مرکز است چرا که اعتراض به آرای مرکز صرفا وجه ابطالی پیدا می کند و شرایط آن محدود به عدم رعایت تشریفات شکلی رسیدگی است. هرچند که در برخی مراجع اجرای ناکامل قانون حاکم را تجاوز از اختیارات داوری می پندارند. اما ساز و کار استینافی موجب دقت بیشتر در رسیدگی شده و احقاق حق را با عدالت بیشتری تامین خواهد نمود.

ساختار و فهرست پایان نامه

چکیده ۱

کلیات

الف بیان مسیله ۴

ب اهمیت موضوع تحقیق و انگیزه انتخاب آن ۵

پ هدف‏های تحقیق ۵

ت سوالات تحقیق ۶

ث فرضیه‏های تحقیق ۶

ج روش تحقیق ۷

چ مشکلات تحقیق ۷

ح پیشینه تحقیق ۷

فصل نخست: مفهوم سرمایه گذاری خارجی و تفسیر آن در معاهدات و رویه داوری بین المللی

۱–۱ مفهوم سرمایه گذاری خارجی در معاهدات بین المللی و رویه داوری ۱۰

۱–۱–۱ مفهوم و تعریف سرمایه گذاری در معاهدات بین المللی ۱۱

۱–۱–۲ مفهوم و تعریف سرمایه گذاری در مراجع داوری بین المللی ۱۲

۱–۱–۲–۱ رویه داوری بین المللی و تعریف سرمایه گذاری در کنوانسیون ۱۹۶۵واشنگتن ۱۳

۱–۱–۲–۲رویه داوری بین المللی و تعریف سرمایه گذاری در معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری ۱۴

۱–۲ معاهدات سرمایه گذاری و تفسیر آنها در رویه داوری بین المللی ۱۶

۱–۲–۱ معاهدات سرمایه گذاری و اهمیت آنها ۱۷

۱–۲–۱–۱ اقسام معاهدات سرمایه گذاری ۱۷

۱–۲–۱–۲ اهمیت معاهدات سرمایه گذاری ۱۷

۱–۲–۲ تفسیر معاهدات بر مبنای حقوق بین الملل عام ۱۸

۱–۲–۲–۱ : رویکرد مراجع داوری بین المللی در تفسیر معاهدات سرمایه گذاری ۱۸

۱–۲–۲–۱–۱ تفسیر مطابق کنوانسیون وین ۱۹۶۹ ۱۹

۱–۲–۲–۱–۱–۱ موضوع و هدف معاهده (ماده ۳۱) ۱۹

۱–۲–۲–۱–۱–۲ نقش و جایگاه مقدمه در تفسیر معاهده ۲۱

۱–۲–۲–۱–۲ ابزار مکمل تفسیر (ماده ۳۲) ۲۲

۱–۲–۲–۱–۲–۱ الف توسل به کارهای مقدماتی ۲۳

۱– ۲–۲–۱–۲–۲ اوضاع و احوال مربوط به انعقاد معاهده ۲۳

فصل دوم: حل وفصل اختلافات ناشی از BIT از طریق نظام داوری ایکسید

۲–۱ داوری اختلافات ناشی از معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری ۲۶

۲–۱–۱ ضرورت، اهمیت و فواید داوری سرمایه گذاری ۲۷

۲–۱–۱–۱ ضرورت و اهمیت ۲۸

۲–۱–۱–۱–۲ فواید داوری ۳۳

۲–۱–۱–۱–۲–۱ فاصله‏گرفتن از حمایت دیپلماتیک ۳۳

۲–۱–۱–۱–۲–۲ فاصله‏گرفتن از محکمههای داخلی و بین المللی ۳۴

۲–۱–۲ انواع داوری ۳۵

۲–۱–۲–۱ داوری داخلی و بین المللی ۳۵

۲–۱–۲–۲ داوری موردی و سازمانی ۳۶

۲–۱–۲–۲–۱ داوری موردی ۳۶

۲–۱–۲–۲–۲ داوری سازمانی ۳۷

۲–۲ نظام داوری در مرکز بین المللی حل وفصل اختلافات ناشی از سرمایه گذاری (ایکسید) ۳۸

۲–۲–۱ حل وفصل در نهاد داوری ایکسید ۳۸

۲–۲–۱–۱ طرفین اختلاف ۳۹

۲–۲–۱–۲ ارجاع اختلاف به داوری مرکز ۴۰

۲–۲–۱–۲–۱ رضایت ۴۱

۲–۲–۱–۳ صلاحیت ۴۲

۲–۲–۱–۴ قانون قابل اعمال ۴۴

۲–۲–۲

فرآیند رسیدگی در مرکز ایکسید ۴۵

۲–۲–۲–۱ صدور حکم و اعتراض به رای داوری ۴۵

۲–۲–۲–۲ شرایط ابطال رای داوری ۴۶

۲–۲–۲–۲–۱ تجاوز از حدود اختیارات ۴۸

۲–۲–۲–۲–۲ نقض جدی یک قاعده اساسی آیین دادرسی ۴۹

۲–۲–۲–۲–۳ مستدل نبودن رای ۴۹

۲–۲–۲–۳ اجرای احکام ۵۰

۲–۲–۳ جایگاه تصمیمات داوری سابق ( رویه داوری) ۵۲

۲–۲–۳–۱رویه دیوان‏های معاهدات سرمایه گذاری ۵۳

۲–۲–۳–۲ آرای متناقض ۵۵

فصل سوم: تفسیر واعمال مقررات اعمال منع‏نشده در معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری

۳–۱ قلمرو شروط NPM در حقوق بین الملل سرمایه گذاری ۶۰

۳–۱–۱ پیشینه و قلمروی شروط NPM در معاهدات دوجانبه سرمایه گذاری ۶۰

۳–۱–۲ محل قرارگیری شروط NPM ۶۲

۳–۲ مصادیق شروط NPM ۶۳

۳–۲–۱ مصادیق به تفکیک کشورها ۶۳

۳–۲–۱–۱ آلمان ۶۳

۳–۲–۱–۲ ایالات متحده ۶۴

۳–۲–۱–۳ هند ۶۴

۳–۲–۱–۴ کانادا ۶۵

۳–۲–۱–۵ اتحادیه بلژیک–لوکزامبورگ ۶۶

۳–۲–۲ مصادیق به تفکیک موضوع ۶۶

۳–۲–۲–۱ امنیت ۶۶

۳–۲–۲–۲ صلح و امنیت بین المللی ۶۷

۳–۲–۲–

نظم عمومی ۶۷

۳–۲–۲–

سلامت عمومی ۶۸

۳–۲–۲–

اخلاق عمومی ۶۸

۳–۲–۲–

سایر اهداف مشروع ۶۸

۳–۳ تمایز شروط NPM از زمینه دفاع در حقوق بین الملل عرفی ۶۹

۳–۳–۱ فورس ماژور ۶۹

۳–۳–۲ اضطرار ۷۰

۳–۳–۳ ضرورت ۷۱

۳–۳–۴ ماهیت شروط NPM ۷۱

فصل چهارم: رویکرد مراجع داوری نسبت به مقررات اعمال منع‏نشده

۴–۱ بحران مالی آرژانتین و دعوی سرمایه گذار– دولت ۷۶

۴–۱–۱: پیشینه تاریخی واکنش قضایی آرژانتین به بحران ۷۷

۴–۱–۲ هجوم دعاوی ۸۰

۴–۱–۳ استانداردهای اجرایی حقوقی ۸۱

۴–۱–۳–۱ دفاع ضرورت در حقوق بین الملل عرفی ۸۱

۴–۱–۳–۲ استثنای معاهده ای: ماده

معاهده دوجانبه سرمایه گذاری ایالات متحده–

آرژانتین ۸۵

۴–

رویکردهای مختلف مراجع داوری ۸۷

۴–۲–۱ رویکرد تلاقی ۸۸

۴–۲–۱–۱ پرونده‏های سی ام اس ، انرون و سمپرا ۸۸

۴–۲–۱–۱–۱ شرکت گاز سی ام اس ۹۱

۴–۲–۱–۲ مشکلات و نقایص ناشی از رویکرد اول ۹۵

۴–۲–۲ رویکرد استثنای معاهده و قاعده خاص ۹۷

۴–۲–۲–۱ پرونده‏های ال جی اند ای ۹۷

۴–۲–۲–۲ قاعده خاص ۱۰۱

۴–۲–۲–۲–۱ قاعده خاص و ماده

کمیسیون حقوق بین الملل ۱۰۱

۴–۲–۲–۱–۱ اعمال مستمر عرف: رویکرد سکوهای نفتی ۱۰۲

۴–۲–۲–۱–۲ جابجایی عرف در کلیت آن: رویکرد یو پی اس علیه کانادا ۱۰۲

۴–۲– رویکرد مجزا کردن اجرای اولیه و ثانویه ۱۰۵

۴–۲–۱ پرونده کانتیننتال ۱۰۵

۴–۲–۲ نقاط قوت رویکرد سوم ۱۱۰

۴–۲–۳ نقاط ضعف رویکرد سوم ۱۱۱

نتیجه‏گیری و پیشنهادات ۱۱۳

منابع و ماخذ ۱۱۸

کلیدواژه ها

• قرارداد دوجانبه
• داوری بین المللی
• حل اختلاف
• مرکز بین المللی حل و فصل اختلافات سرمایه گذاری
• مقررات
• اعمال منع نشده
• ضرورت
• اعمال منع نشده
• داوری
• سرمایه گذاری
• سرمایه گذاری خارجی
• تفسیر
• قرارداد