بررسی بقاء تضمینات تعهد در عقد ضمان

عنوان	بررسی بقاء تضمینات تعهد در عقد ضمان
رشته	حقوق خصوصی
دانشجو	لیلا خوش حرف مظفر
استاد راهنما	رضا زارعی
مقطع	کارشناسی ارشد
سال دفاع	۱۳۹۶
دانشگاه	دانشگاه آزاد اسلامی واحد بندرعباس

بررسی بقاء تضمینات تعهد در عقد ضمان عنوان پایان نامه ای است که توسط لیلا خوش حرف مظفر، با راهنمایی رضا زارعی در سال ۱۳۹۶ و در مقطع کارشناسی ارشد دانشگاه آزاد اسلامی واحد بندرعباس دفاع گردید.

چکیده

با انعقاد عقد ضمان تعهد اصلی از ذمه مضمون عنه به ذمه ضامن منتقل می گردد . در قانون مدنی ایران ، ماهیت عقد ضمان تنقیح روشنی نیافته است . بدین جهت حقوقدانان در تعیین ماهیت آن و بالتبع در اینکه تضمینات تعهد به موجب عقد ضمان ساقط شده یا باقی می ماند دچار اختلاف هستند . در فقه امامیه قالب کسانی که در این خصوص اظهار نظر کرده اند ، ضمان را به مثابه ی ایفای تعهد از سوی مضمون عنه و موجب ابراء ذمه او دانسته اند ، در نتیجه با انعقاد عقد ضمان ، تضمینات تعهد اصلی را منفک فرض کرده اند . و اما در آرا ، حقوقدانان با بررسی نظرات مختلف مشخص می گردد عموما بر اساس قایل شدن ماهیت نقل ذمه در مفهوم عقد ضمان و تبدیل تعهد دانستن آن و به استناد مواد ۲۹۳ و ۶۹۸ قانون مدنی حکم به سقوط تضمینات تعهد بعد از وقوع عقد ضمان داده اند . ولیکن با بررسی مبانی فقهی و قانونی نظر فوق به این نتیجه می رسیم که اولا ناقل ذمه بودن ، ذاتی عقد ضمان نیست ثانیا ماهیت عقد ضمان نوعی انتقال دین است و البته پرداختن به قواعد آن ذیل مفهوم تبدیل تعهد صحیح به نظر نمی رسد . فلذا در حقوق ایران با عنایت به اثر ضمان که موجب انتقال دین است نه اسقاط آن ، عقد ضمان در حالت اطلاق موجب زوال وثیقه های تعهد اصلی نخواهد شد ، مگر اینکه انفکاک وثایق شرط شده باشد . در رابطه با ضمه ذمه به ذمه چون با انعقاد ضمان دین منتقل نمی شود این مبحث موضوعیت ندارد . بنابراین به جاست قانونگذار با وضع مواد قانونی لازم و متناسب با اقتضایات اقتصادی جامعه امروزی به اختلاف نظرات موجود پایان دهد .

ساختار و فهرست پایان نامه

چکیده

مقدمه

الف– بیان مساله

ب– سوابق تحقیق

فرضیه های تحقیق

مبحث اول– مفهوم عقد ضمان و شرایط حاکم بر انعقاد آن

گفتار دوم – تعریف عقد ضمان

الف– در لغت

ب– در رویکرد فقهی

ج– تعریف ضمان در حقوق

گفتار سوم– مشخصات عقد ضمان و شرایط انعقاد آن

الف– مشخصات عقد ضمان

ب– شرایط لازم برای انعقاد عقد ضمان

مبحث دوم– انواع عقد ضمان و تضمینات تعهد

گفتار اول– انواع عقد ضمان از جهت اثر آن

الف– رویکرد فقهی

ب– موضع حقوق ایران

گفتار دوم– انواع تضمینات تعهد

الف–ضمان اشخاص

۱– ضمان مدنی

۲– ضمان اشخاص در حقوق تجارت

ب–ضمان اشیاء

ج–تضمینهای بانکی ( ۱–ضمانت بانکی ۲– اعتبارات اسناد تضمینی)

۱– مفهوم تضمین بانکی

۲–ماهیت ضمانتنامه های بانکی

مبحث اول– رویکرد فقه امامیه

گفتار اول– بررسی ماهیت عقد ضمان در فقه امامیه

گفتار دوم– دلایل سقوط تضمینات عقد ضمان در فقه امامیه

مبحث دوم– سقوط تضمینات تعهد در رویکرد حقوقی

گفتار اول– نظریه تبدیل تعهد دانستن اثر عقد ضمان

ب– ضمان، تبدیل تعهد به معنای جدید است

گفتار دوم– سقوط تضمینات تعهد در عقد ضمان به مقتضای ماهیت نقل ذمه به ذمه

بند اول– سقوط تضمینات تعهد در ضمان به غیر جنس دین

بند دوم– وضعیت بقای تضمینات در ضمان اسناد تجاری

مبحث اول– بررسی نظریه در حقوق کشورهای خارجی و فقه امامیه

گفتار اول– در حقوق فرانسه

گفتار دوم– در حقوق برخی کشورهای اسلامی

گفتار سوم – رویکرد فقه امامیه

مبحث دوم– رویکرد دکترین حقوقی

گفتار اول– نظریه انتقال دین بودن ماهیت عقد ضمان

گفتار دوم– نظریه خاص بودن عقد ضمان

گفتار سوم– سایر دلایل

الف– دلایل عقلی

۱– تبعیت تضمینات هر تعهد از اصل آن

ب– مقررات قانونی

۱– ماده

قانون مدنی ایران

نتیجه گیری و پیشنهادها

پیشنهادهای اصلاحی

Abstract

کلیدواژه ها

• عقد ضمان
• تضمینات تعهد