بررسی و نقد مقررات شرکت های تضامنی در قانون تجارت 1311 و لایحه جدید قانون تجارت

عنوان	بررسی و نقد مقررات شرکت های تضامنی در قانون تجارت ۱۳۱۱ و لایحه جدید قانون تجارت
رشته	حقوق شرکت های تجاری
دانشجو	مهرداد اتصاری
استاد راهنما	مهدی عاشوری
استاد مشاور	سعید مولوی
مقطع	کارشناسی ارشد
سال دفاع	۱۳۹۵
دانشگاه	دانشگاه شهرکرد

بررسی و نقد مقررات شرکت های تضامنی در قانون تجارت ۱۳۱۱ و لایحه جدید قانون تجارت عنوان پایان نامه ای است که توسط مهرداد اتصاری، با راهنمایی مهدی عاشوری و با مشاوره سعید مولوی در سال ۱۳۹۵ و در مقطع کارشناسی ارشد دانشگاه شهرکرد دفاع گردید.

چکیده

در مقررات شرکتهای تضامنی در قانون تجارت کنونی خلا های زیادی وجود دارد. نقد و بررسی این موارد و جستجوی راه حلهای مناسب، محور اصلی پژوهش پیش رو می باشد. سکوت قانونگذار در این موارد باعث شده است که از یک سو اختلاف نظرهایی در زمینه پاسخگویی به آنها، میان حقوقدانها به وجود آید و از سوی دیگر به پر رنگ کردن ماهیت قراردادی شرکتهای مشمول این قانون دامن زده شود. اهمیت اختیار و توافقات شرکا در مراحل مختلف تشکیل، حیات و اداره و انحلال این شرکتها از مهمترین آثار ماهیت گفته شده می باشد.. بسیاری از این موارد با کمک مقررات مدنی و استمداد از روح مقررات تجارت و کشف فلسفه مقررهای مشابه در لایحه قانونی سال ۱۳۱۱ تجارت، قابل پاسخگویی است. همچنین ذکر مواردی از حقوق تجارت فرانسه، که حقوق تجارت ما از آن اقتباس شده است، نیز می تواند در کشف ابهامات مورد بحث، الهام بخش باشد. اما چاره گری قانونگذار است که می تواند در نهایت، با وضع مقررات تازه و به روز، به این پرسشها پاسخ داده و به اختلافات حاصل شده، در تیوری و عمل پایان بدهد. به همین منظور در لایحه جدید تجارت، قانونگذار سعی کرده است که به پر کردن این نقاط خالی بپردازد. در صورت تصویب و نهایی شدن لایحه گفته شده به نظر می رسد که شرکتهای تضامنی مشمول آن در آینده، دارای ماهیتی تلفیقی شوند. در متن گفته شده، مقررات شرکتها در دو بخش تنظیم شده است: کلیات که شامل تمام شرکتها می گردد و مقررات اختصاصی که در مورد هر شرکت که به صورت مجزا تدوین شده است. این متن که اکنون در دست بررسی شورای نگهبان می باشد، در آن مقررات به گونه تنظیم شده است که اراده و اختیار شرکا در مراحل مختلف تشکیل و اداره و انحلال شرکت، نقش کمتری را نسبت به قانون تجارت فعلی داراست. اما با این وجود، نقش اراده شرکا در برخی از ابعاد در این شرکتها همچنان دارای اهمیت است. با وجود تکاملی که نسبت به قانون کنونی در لایحه جدید در پیش گرفته شده است، هنوز مواردی از مقررات شرکتهای تضامنی وجود دارد که در این لایحه برای آنها تعیین تکلیف نشده است.

ساختار و فهرست پایان نامه

مقدمه ۱

بیان مساله ۲

اهداف اصلی طرح ۳

سوالات ۳

فرضیه ها ۳

پیشینه تحقیق ۳

مواد و روش اجرا ۴

فصل اول: کلیات و مفاهیم ۵

۱–۱–تاریخچه ۶

۱–۲–معنی لغوی و تعریف ۷

۱–۲– نگاهی به نظریات در زمینه ماهیت حقوقی شرکتها و ماهیت شرکت تضامنی ۸

۱–۲–۱–نظریه قراردادی بودن شرکت ۸

۱–۲–۲–ماهیت سازمانی شرکت ۱۰

۱–۲–۳–ماهیت مختلط ۱۱

–۴–منابع حقوقی حاکم بر شرکتهای تضامنی ۱۲

۱–۴–۱–قانون تجارت مصوب ۱۳۱۱ ۱۲

۱–۴–۲–لایحه قانونی ۴۷ ۱۲

۱–۴–۳–قانون مدنی ۱۳

۱–۴–۴–دستور العمل اجرایی تاسیس، فعالیت و نظارت بر صرافیها ۱۳

۲–۴–۵–توافقات قراردادی ۱۳

۲–۴–۶–سایر منابع ۱۴

فصل دوم: مقررات تشکیل شرکت تضامنی ۱۵

۲–۱– اثر اشتباه در شخص طرف عقد شرکت تضامنی ۱۶

۲–۲–امکان عضویت اشخاص حقوقی در شرکت تضامنی ۱۷

۲–۲–۱–شرکتهای سرمایه ۱۸

۲–۲–۲–شرکتهای شخص ۱۸

۲–۳– تاجربودن یا نبودن شرکای شرکت تضامنی ۲۰

۲–۴– خلا قانون در پیش بینی راهی برای اطلاع از میزان اعتبار شخصی شرکا ۲۳

۲–۵– مقررات سرمایه در شرکت تضامنی ۲۵

۳–۶– بررسی اهلیت موسسان و شرکا در شرکت تضامنی ۲۷

۲–۷– مبدا تشکیل شرکت تضامنی ۲۹

۲–۷–۱–معیار تشکیل عملی شرکت ۳۱

۲–۷–۲–معیار ثبت شرکت ۳۱

فصل سوم: مقررات حیات و اداره شرکت تضامنی ۳۴

۳–۱– حدود اختیارات و مسوولیت مدیران شرکت تضامنی ۳۵

۳–۲–شروط لازم برای تصدی مدیریت شرکت ۳۷

۳–۲–۱–شرایط ایجابی ۳۷

۳–۲–۱–۱–اهلیت ۳۸

۳–۲–۱–۲–تابعیت ۳۹

۳–۲–۲–شرایط سلبی ۴۱

۳–۲–۲–۱–نبود ممنوعیتهای قانونی در شخص مدیر ۴۱

۳–۳–قایم به شخص بودن یا نبودن مدیریت در شرکت تضامنی ۴۳

۳–۴– انتخاب مدیر و مسایل پیرامون آن ۴۴

۳–۴–۱– زمان ضروری تعیین مدیر در شرکت تضامنی ۴۴

۳–۴–۲–فرض عدم تعیین مدیر ۴۶

۳–۴–۳–فرض تعیین مدیران متعدد ۴۸

۳–۵– عزل واستعفای مدیران ۵۰

۳–۵–۱–عزل و استعفای مدیری که در شرکتنامه تعیین شده ۵۱

۳–۵–۲–عزل و استعفای مدیری که در اساسنامه تعیین شده است ۵۳

۳–۶– نظام تقسیم سود در شرکت تضامنی و مقررات پیرامون آن ۵۴

۳–۶–۱–سال مالی شرکت و تهیه و تنظیم صورتهای مالی سالیانه ۵۴

۳–۶–۲–مبنای توزیع سود و زیان میان شرکا ۵۵

۳–۶–۳–امکان تعلق سود به میزان بیش از سهم الشرکه ۵۶

۳–۶–۴–امکان تعلق سود ثابت ۵۶

۳–۶–۵–بررسی شرط محرومیت از سود برای برخی از شرکا ۵۷

۳–۶–۶–بررسی شرط معافیت ازضرر برای برخی از شرکا ۵۸

۳–۶–۷–مبنای پرداخت سود به شریکی که کار یا تخصص آورده او به شرکت است ۵۹

۳–۶–۸–ذخیره احتیاطی در شرکت ۶۰

۳–۶–۹–توزیع زیان یا خسارت ۶۱

۳–۷–نقد و بررسی مقررات انتقال سهم الشرکه ۶۳

۳–۷–۱–بررسی شروط خلاف حکم مندرج در ماده ۱۲۳ ق ت ۶۳

۳–۷–۲–انتقال منافع سهم الشرکه ۶۶

۳–۷–۳–امکان انتقال بخشی از سهم الشرکه ۶۶

۳–۷–۴–انتقال قهری سهم الشرکه ۶۶

۳–۸– زمان مراجعه طلبکاران به شرکا در شرکت تضامنی ۶۷

۳–۹– حقوق شریک منضم به شرکت تضامنی ۶۹

۳–۱۰– مسوولیت مدنی مدیران شرکت تضامنی ۷۳

۳–۱۱–شرایط و نحوه اقامه دعوا علیه مدیر یا مدیران شرکت تضامنی ۷۳

۳–۱۲–توزیع مسیوولیت میان مدیر و شرکت ۷۴

۳–۱۳–توزیع مسیوولیت میان مدیران متعدد ۷۶

۳–۱۴–مسیوولیت کیفری مدیران ۷۷

۳–۱۵–توزیع مسیوولیت کیفری میان شرکت و مدیر ۷۸

۳–۱۶– مقررات نظارت و بازرسی در شرکت تضامنی ۷۸

۳–۱۶–۱–حدود مسیوولیت مدنی بازرسان ۸۲

۳–۱۶–۲–مسیوولیت کیفری بازرسان ۸۲

۳–۱۶–۳–عزل و استعفای بازرسان ۸۲

۳–۱۶–۴–نو آوری های لایحه جدید در خصوص بازرسان ۸۳

فصل چهارم: مقررات مربوط به انحلال در شرکت تضامنی ۸۴

۴–۱– انجام موضوع شرکت یا عدم انجام آن ۸۵

۴–۲– انقضاء مدت شرکت ۸۶

۴–۳–تراضی شرکا برای انحلال شرکت ۸۸

۴–۴– انحلال شرکت به تقاضای یکی از شرکا ۹۰

۴–۵– فسخ شرکت توسط یکی از شرکا ۹۲

۴–۶– انحلال در اثر فوت شریک شرکت تضامنی ۹۵

۴–۷– انحلال در اثر حجر یکی از شرکا ۹۹

نتیجه گیری ۱۰۲

فهرست منابع ۱۰۴

کلیدواژه ها

• قانون
• لایحه
• اراده
• ماهیت
• شرکت تضامنی
• شرکت تضامنی
• قانون تجارت
• لایحه قانونی
• مقررات
• اراده