رای شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری درباره شرایط لازم برای صدور مجوز تاسیس داروخانه

شماره دادنامه	۹۵۰۹۹۷۰۹۵۵۹۰۱۵۰۱
تاریخ دادنامه	۱۳۹۵/۰۶/۲۳
نوع رأی	رأی شعبه
نوع مرجع	شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری
شعبه	انتقالی
گروه رأی	اداری
موضوع	شرایط لازم برای صدور مجوز تاسیس داروخانه
قاضی	زین العابدین تقوی فردود احمد خضرائی

رای شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری درباره شرایط لازم برای صدور مجوز تاسیس داروخانه: متقاضی دریافت مجوز تاسیس داروخانه نیازی به کسب مجوزهای فنی و احراز صلاحیت های تخصصی و فنی نداشته و تنها لازم است کسی که مسوول امور فنی داروخانه می شود واجد این صلاحیت ها باشد و وزارت بهداشت مکلف است به افراد متقاضی بر اساس اولویت مجوز لازم را صادر نماید.

رأی شعبه بدوی دیوان عدالت اداری

[در خصوص شکایت شاکی علیه معاونت غذا و داروی دانشگاه علوم پزشکی استان البرز دایر بر الزام به صدور مجوز تاسیس داروخانه]نظر به اینکه برای صدور مجوز تأسیس داروخانه بر اساس آئین نامه داروخانه ها که بر اساس رأی شماره ۷۷۴ مورخ ۸۷/۱۱/۱۶ هیأت عمومی دیوان عدالت اداری خلاف قانون تشخیص نگردیده کسب امتیاز لازم از سوی مؤسس شرط لازم است و مطابق گزارش طرف شکایت، شاکی امتیاز لازم برای تأسیس داروخانه را نداشته و به همین جهت درخواست وی رد شده و با این اوصاف اقدامات خوانده مغایر موازین تشخیص نمی گردد و لذا رأی به رد شکایت وی صادر و اعلام می گردد. این رای ظرف مهلت ۲۰ روز پس ازابلاغ قابل اعتراض در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری است.

رئیس شعبه ۳ دیوان عدالت اداری - واحدی

رأی شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری

با مداقه در اوراق و محتوای پرونده، بر مبنای اصل ۲۸ قانون اساسی جمهوری اساسی جمهوری اسلامی ایران (هرکس حق دارد شغلی را که بدان مایل است و مخالف اسلام و مصالح عمومی و حقوق دیگران نیست برگزیند .دولت موظف است با رعایت نیاز جامعه به مشاغل گوناگون برای همه افراد امکان اشتغال به کار و شرایط مساوی را برای احراز مشاغل ایجاد نماید ) و طبق اصل ۴۶ قانون اساسی (هرکس مالک حاصل کسب وکار مشروع خویش است هیچ کس نمی تواند به عنوان مالکیت نسبت به کسب و کار خود امکان کسب و کار دیگری را سلب کند ) و بر اساس رای وحدت رویه شماره ۹۶ و ۹۷ - ۸۰/۴/۳ صادره از هیات محترم عمومی دیوان عدالت اداری نظر به تاکید مقنن به ضرورت اداره امور فنی موسسات پزشکی از جمله داروخانه به وسیله مسئول فنی واجد صلاحیت و دارای تخصص و تحصیلات لازم در رشته مربوط و وجوه تمایز شرایط مسئول فنی با شخص موسس مراکز مذکور و این که داشتن مدرک تحصیلی دکتری در مورد موسس مراکز پزشکی متکی به حکم صریح قانونگذارنیست .... ; و مطابق دادنامه شماره ۲۴۰-۸۴/۵/۳۰ هیات محترم عمومی دیوان مصوبه معاون غذا و دارو وزارت بهداشت درمان و آموزش و پزشکی تحت عنوان ضوابط و شرایط تاسیس داروخانه که با تعیین شرایط غیرمرتبط و تخصیص امتیازات متفاوت برای هریک از آنها و تعمیم شرط مدرک تحصیلی مختص مسئول فنی به متقاضی تاسیس آن موجبات تضییق دایره شمول ماده یک قانون مربوط به مقررات امور پزشکی ، دارویی ومواد خوردنی و آشامیدنی مصوب ۱۳۲۴/۳/۲۹ واصلاحات بعدی آن ، مورد محدودیت یا محرومیت متقاضیان ایجاد داورخانه از حق مقرر در آن ماده را فراهم کرده است مغایر هدف و حکم مقنن و خارج از حدود اختیارات قوه مجریه در وضع مقررات دولتی تشخیص وابطال شده است .... ; و به موجب تبصره ماده ۸۹ قانون برنامه چهارم توسعه اقتصادی، اجتماعی و فرهنگی مفاد این ماده شامل خدمات بهداشتی درمانی که از طریق سرمایه گذاری و اداره بخش خصوصی انجام می گردد، نمی باشد. ; و بر مبنای نظریه مورخ ۶۱/۷/۱۷ شورای محترم نگهبان ، شرط صلاحیت علمی و فنی نسبت به موسسات درمانی و داروسازی که موسس خود مباشرت فنی ندارد و همچنین نسبت به داروخانه ها مغایر با قانون اساسی است ... ; و بر اساس نظریه مشورتی مدیر کل قوانین مجلس محترم شورای اسلامی از مواد (۱) و (۲) قانون مربوط به مقررات امور پزشکی و دارویی و مواد خوردنی و آشامیدنی مصوب ۱۳۳۴ مستفاد می گردد از نظر قانوگذار، موسس داروخانه که ملزم به اخذ پروانه تاسیس از وزارت بهداری است ، ممکن است خود فاقد صلاحیت فنی باشد و امور فنی موسسه را به افراد واجد صلاحیت فنی واگذار نماید. بنابراین، تصمیم شرایط اختصاصی مسئولان فنی همچون دارا بودن مدرک تحصیلی خاص به موسسین این موسسات با منظور مقنن مغایرت دارد . و حقوق قانونی افراد در مورد تاسیس موسسات پزشکی را محدود و تضییع می کند و لذا فاقد وجاهت قانونی است . ; نظریه های مشورتی اداره مشاورت های حقوقی و تخصصی مجلس محترم شورای اسلامی اطلاق قسمت اخیر بخشنامه شماره ۸۵۸۱۰/د - ۸۰/۹/۴ معاون غذا و دارو وزارت بهداشت درمان و آموزش پزشکی که وراث موسس متوفی را بدون توجه به مهلت مقرر در تبصره (۴) قانون اصلاح ماده (۳) قانون مربوط به مقررات امور پزشکی و دارویی و مواد خوراکی و آشامیدنی مصوب ۷۴/۱/۲۹ مشمول حکم ابطال پروانه داروخانه و اعطاء مجوز به شخص دارای اولویت با معرفی دانشگاه علوم پزشکی جهت تایید صلاحیت به کمیسیون ماده (۲۰) می نماید مغایر قانون مذکور می باشد ; بنابراین تفسیر عبارت فرد یا افراد ......... واجد شرایط ; مندرج درتبصره (۲) الحاقی به ماده (۳) قانون مربوط به مقررات امور پزشکی و دارویی و مواد خوردنی و آشامیدنی مصوب ۱۳۳۴ واصلاحات بعدی به افراد دارای مدرک دکترایی داروسازی ; فاقد وجهه قانونی است و براساس نظریه معاون حقوقی و امور مجلس رییس جمهور به شماره ۶۰۷۴ - ۷۴/۶/۲۹ ... لذا مشروط نمودن صدور پروانه تاسیس داروخانه ها به داشتن مدرک دکتری خلاف قانون بوده و اعمال چنین شرطی مطابق مواد (۲) و (۳) قانون مربوط به مقررات امور پزشکی و دارویی و .... صرفا در مورد مسئولان فنی قابل اعمال می باشد ; و به موجب نامه شماره ۱۵۴۲/ د -۷۱/۷/۲۴ معاون امور دارویی وغذایی وزارت بهداشت ، درمان و آموزش پزشکی .... شرط تاسیس داروخانه دارا بودن مدرک داروسازی نبوده بلکه داروخانه فقط با حضور مسئول فنی داروساز در داروخانه مجاز به فعالیت می باشد ; و سرپرست معاونت غذا و دارو طی نامه شماره ۱۴۰۴۱۶۰-۸۸/۷/۶ خطاب به آقا ع. م. احتراما با عنایت به نامه شماره ۸۱۱۵-۸۸/۶/۱۴ اداره کل امور دارو و مواد مخدر و درخواست جنابعالی جهت تاسیس داروخانه به اطلاع می رساند که پس از قرار گیری لیست اولویت بندی ها همانند سایر متقاضیان تاسیس به واگذاری داروخانه در صورت نیاز منطقه اقدام خواهد شد ; تجدیدنظرخوانده در لایحه دفاعیه به شماره .... در خصوص ورود پرونده آقای ع. م. به کمیسیون ماده ۲۰ موضع در کمیسیون مورخ ۹۲/۸/۲۵ این دانشگاه مطرح و پاسخ مبنی برقرار گیری درخواست شاکی محترم در فراخوان های بعدی تاسیس داروخانه در حوزه های تحت پوشش این معاونت در لیست اولویت بندی طی نامه شماره ..... به شاکی محترم ارسال گردید ; تجدیدنظر خواه ۶۵ ساله بوده و نزدیک به حدود پنجاه سال در امور دارویی فعالیت داشته و در دانشگاه ملی ایران آموزش نمونه را در رشته داروسازی از تاریخ .... لغایت .... به مدت ۲۵۰ ساعت با موفقیت گذرانده وبه مدت ۳۰ سال به عنوان تکنسین امور دارویی دانشگاه علوم پزشکی وخدمات بهداشتی درمانی ایران انجام وظیفه نموده است و بر اساس گواهینامه شماره ... مورخ ... صادره از دانشگاه علوم پزشکی وخدمات بهداشتی درمانی ایران دوره ICDL (برنامه آموزش فناوری اطلاعات کارکنان دولت در قالب هفت مهارت ) موضوع بخشنامه شماره ۱۹۰۳/۰۳۲۲۲ مورخ ۱۳۸۱/۱۱/۳ سازمان مدیریت و برنامه ریزی کشور را طی مدت ۳۲ ساعت با نمره ۸۰-۱۰۰ به حروف هشتاد از صد در این مرکز با موفقیت به پایان رسانیده است و مطابق لوح تقدیر صادره از فرمانده ناحیه مقاومت بسیج کرج در بین بسیجیان پایگاه شهید حاجی زاده شبکه بهداشت ودرمان درسال ۱۳۸۳ نامبرده به عنوان بسیجی نمونه شناخته شده است و طبق گواهینامه شماره .... صادره از مدیریت آموزش و پرورش سازمان مدیریت و برنامه ریزی استان تهران دوره حقوق اداری را از تاریخ ... تا ... به مدت ۳۶ ساعت با موفقیت وکسب ۸۷ درصد امتیاز به پایان رسانیده است و برابر گواهی صادره از بسیج جامعه پزشکی در برنامه آموزشی مدام سمینار طب اورژانس در حوادث غیر مترقبه شرکت فعال داشته است و مطابق گواهی صادره از سرپرست معاونت درمان و شبکه بهداشت و درمان مشارالیه در تاریخ های .... جمعا به میزان ۶ ساعت در کلاسهای آموزشی (آشنایی با آنتی بیوتیک های جدید ) شرکت نموده است و تقدیر نامه شماره .... صادره از سرپرست معاونت درمان و دارو شبکه بهداشت و درمان کرج حاکی است با توجه به گزارش مورخ .... و حساسیت کار در واحد (داروهای مخدر و اعتیاد آور ) و توزیع آن و همچنین بازدید از امور داروخانه ها و مراکز مصرف کننده و منازل بیماران نهایت سعی و همکاری را داشته اید لذا بدین وسیله از خدمات شما با درج در پرونده پرسنلی قدرانی و تشکر می شود و..... ; و گواهی شماره .... صادره از دانشگاه علوم پزشکی و خدمات بهداشتی درمانی ایران مبنی بر شرکت در کنفرانس کمک های اولیه با موضوعیت (انسداد راه تنفس و اقدامات امدادی قبل از اعزام به مرکز درمانی ، گرمازدگی ) و گواهی شماره ..... صادره از شبکه بهداشت ودرمان کرج مبنی بر شرکت وی در برنامه آموزشی، اتوماسیون اداری و گواهی شماره .... از مرجع مذکور حاکی از شرکت وی در کارگاه آموزشی اصول نظارت و ارزیابی شرکت فعال داشته است و گواهی شماره ... صادره از دانشگاه علوم پزشکی و خدمات بهداشتی درمانی ایران مبنی بر شرکت در برنامه آموزش مداوم با عنوان داروهای قلبی وعروقی واهمیت رعایت نکات همه جانبه ایمنی درنسخه پیچی ۲، وگواهی شماره ۱۶۹۳۰-۸۴/۶/۳۱ از مرجع فوق با عنوان داروهای هورمونی واهمیت رعایت نکات همه جانبه ایمنی درنسخه پیچی و گواهی شماره.... صادره از معاون درمان و دارو شبکه بهداشت و درمان کرج مبنی بر شرکت نامبرده کلاس آموزشی توجیحی طرح تکریم ارباب رجوع شرکت نموده است و مطابق گواهی شماره .... از همان مرجع در برنامه باز آموزی دو روزه با عنوان احیاء قلب و ریه در بزرگسالان، وگواهی شماره .... شرکت در کنفرانس کمک های اولیه با موضوعیت زلزله و آمادگی پیشگیری از عوارض ناشی از آن و گواهینامه شماره.... صادره از معاون آموزشی جهاد دانشگاهی واحد تهران مبنی بر این که نامبرده دوره E۱ زبان انگلیسی بر اساس مجوز شماره ..... سازمان مدیریت وبرنامه ریزی کشور از تاریخ .... به مدت ۴۰ ساعت با کسب نمره ۷۰ با موفقیت به پایان رسانده است و گواهی شماره ..... صادره از همان شبکه مبنی بر حضور فعال نامبرده در برنامه آموزشی اهمیت بهداشت محیط و تعداد زیادی گواهی های دیگر مبنی بر حضور فعال نامبرده در جبهه های جنگ حق علیه باطل و مناطق محروم و ستاد امداد جنوب در استان خوزستان امداد رسانی به جبهه های جنگ و شرکت فعال در بسیج نیروی مقاومت به عنوان بسیجی فعال و پذیرش مسئولیت متعدد در بسیج و شرکت فعال در انتخابات به عنوان کادر اجرایی و سایر مراسمات اسلامی و انقلابی و دریافت تقدیر نامه متعدد همگی حاکی از صلاحیت ایشان بوده است و مطابق اعلام سرپرست معاونت غذا و دارویی دانشگاه علوم پزشکی و خدمات بهداشتی درمانی ایران، در لیست اولویت بندی ها قرار گرفته همانند سایر متقاضیان تاسیس ، نسبت به واگذاری داروخانه در صورت نیاز منطقه اقدام خواهد شد و معاون سیاسی ، انتظامی فرمانداری ساوجبلاغ طی نامه شماره .... آقای ع. م. جهت تاسیس داورخانه روزانه منضم به تصویر نامه شماره ... مورخ ... شورای اسلامی روستای لشگر آباد از توابع بخش چهارباغ شهرستان ساوجبلاغ معرفی نموده است. نظر به این که نامبرده از بدو تاسیس نیروی مقاومت بسیج به عنوان بسیجی فعال بوده و بیش از ۴۵ سال دربیمارستان های پارس - آریان - آسیا -آپادانا -آبان و داروخانه های ویدا -کریستال - بهزاد - جی - جوادیه و مهرداد نو فعالیت دارویی داشته است و مدت ها قبل از تقاضای خانم فهمیه ربیع نتاج تقاضای خود را به دانشگاه مربوطه تقدیم نموده و بعد از پیگیری های مکرر پروانه تاسیس بنام خانم فهمیه ربیع نتاج صادر می شود. مطابق رای شماره ۲۴۰-۸۴/۵/۳۰ هیات محترم عمومی دیوان آیین نامه طرح امتیاز بندی و داشتن حداقل امتیاز برای تاسیس داروخانه باطل و بلااثر اعلام و طبق آئین نامه جدید صرفا طرح اولویت بندی حاکم بوده و تقاضای آقای ع. م. چندین سال قبل از خانم فهمیه ربیع نتاج بوده در نتیجه اقدام دانشگاه به جهت عدم رعایت اولویت موجبات محرومیت از حقوق اجتماعی نامبرده را فراهم آورده است و به موجب آئین نامه داروخانه و مستفاد از نامه شماره ... مورخ ... شورای اسلامی منطقه لشگر آباد بیش از هشت هزار نفر جمعیت دارد. بنابراین تاسیس دو داروخانه جهت رقابت سالم و دسترسی آسان مردم به دارو ضروری است و بر اساس گواهی شماره .... دانشگاه علوم پزشکی ایران مشارالیه حدود پانزده سال در لیست اولویت قرار گرفته و به جهت این که متولد ۱۳۳۰ بوده در نتیجه انتظار بیش از ۱۵ سال با عدالت و انصاف سازگاری نداشته و موجه و مقبول به نظر نمی رسد. لذا شعبه نهم تجدیدنظر دیوان با در نظر گرفتن مراتب فوق البیان به استناد ماده ۷۱ قانون تشکیلات و آئین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب ۱۳۹۲ و صرفنظر از چگونگی صدور پروانه تاسیس صادره نسبت به خانم فهمیه ربیع نتاج ضمن نقض دادنامه شعبه بدوی و ابطال نظریه های مورخ ... کمیسیون مذکور، حکم به ورود شکایت و الزام تجدید نظر خوانده به طرح مجدد موضوع در کمیسیون با رعایت مفاد کامل این رای و صدور پروانه تاسیس داروخانه برای تجدیدنظرخواه صادر و اعلام می کند. رای صادره قطعی است.

رئیس شعبه نهم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری - مستشار شعبه

تقوی - خضرایی