رای شعبه حقوقی دیوان عالی کشور درباره اثر معرفی داور توسط خوانده بر غیابی بودن حکم

شماره دادنامه	۹۳۰۹۹۷۰۹۰۷۲۰۰۶۵۶
تاریخ دادنامه	۱۳۹۳/۰۷/۰۶
نوع رأی	رأی شعبه
نوع مرجع	شعبه دیوان عالی کشور
شعبه	شعبه ۱۲ دیوانعالی کشور
گروه رأی	رای حقوقی
موضوع	اثر معرفی داور توسط خوانده بر غیابی بودن حکم
قاضی	قدرت اللهطیبی مهدی اسلامی

رای شعبه حقوقی دیوان عالی کشور درباره اثر معرفی داور توسط خوانده بر غیابی بودن حکم: معرفی داور از سوی یکی از طرفین دعوی، به منزله ارائه لایحه دفاعیه نیست. بنابراین در صورت جمع شرایط لازم جهت غیابی محسوب شدن رای، صرف معرفی داور از سوی خوانده مانع از این امر نمی شود.

رأی خلاصه جریان پرونده

در تاریخ ۱۳۹۲/۹/۱۱ خانم ز. پ. با وکالت آقای ح.ص. به استناد تصاویر مصدق سند ازدواج شماره ...-۱۳۸۸/۱۰/۲۳ دفتر ازدواج شماره ... حوزه ثبتی تبریز آراء صادره از شعب دادگاه های عمومی حقوقی تبریز و نظریه مرکز مشاوره مبنی بر عدم صلح و سازش دادخواستی به خواسته الزام خوانده به طلاق به علت تحقق بند ۱ شروط ضمن عقد و عدم ایفاء وظائف حقوق واجبه زن و عدم پرداخت نفقه با احتساب هزینه دادرسی به طرفیت آقای س.الف.د. تقدیم و وکیل خواهان توضیح می دهد حسب سند ازدواج موکله همسر خوانده است متجاوز از دو سال است که جدا از هم زندگی می کنند - زوجین دارای پرونده های متعددی هستند به لحاظ عدم علاقه زوجین به ادامه زندگی نسبت به استرداد جهیزیه با توافق زوج اقدام نموده حکایت از عدم امکان سازش برای ادامه زندگی مشترک می باشد موکل مدت ۲ سال نفقه ای نگرفت خوانده طی رأی مورخ ۱۳۹۰/۱۱/۱ که در شعبه ۱۸ دادگاه عمومی حقوقی تأیید شده محکوم به پرداخت نفقه موکله شده که منجر به صدور اجرائیه شده است لذا با استناد ماده ۱۱۳۰ قانون مدنی تقاضای رسیدگی و صدور رأی را دارم شعبه ۱۸ دادگاه عمومی حقوقی تبریز به موضوع رسیدگی و در تاریخ ۱۳۹۲/۱/۱۵ با حضور خواهان و وکیل او و در غیاب خوانده تشکیل جلسه می دهد وکیل خواهان خواسته موکل را تکرار و توضیح می دهد زوجین دوران عقد را سپری می کنند و فرزندی ندارند زوج همسرش را از خانه بیرون نمود و نفقه او را پرداخت نکرده است موکل حاضر است در قبال طلاق ۵۰ عدد سکه تمام بهار آزادی را بذل کند دادگاه قرار ارجاع امر به داوری را صادر می کند و پرونده استنادی را مطالبه می کند و در تاریخ ۱۳۹۲/۱۰/۱۵ در وقت فوق العاده تشکیل جلسه می دهد و نسبت به درج خلاصه ای از پرونده شورای حل اختلاف که تصویر آن پیوست پرونده است درج می کند و توضیح می دهد پس از صدور اجرائیه برگ جلب خوانده هم صادر شده است داور زوجه و زوج در تاریخ های ۱۳۹۲/۱۱/۲۳ و ۱۳۹۲/۱۱/۲۶ نظرات خود را به دادگاه اعلام می کنند دادگاه در وقت فوق العاده مورخ ۱۳۹۲/۱۱/۲۸ بدون حضور طرفین تشکیل جلسه داده و با اعلام ختم رسیدگی طی رأی شماره ۱۴۵۰-۱۳۹۲/۱۱/۲۸ پس از شرح دعوای وکیل خواهان و انعکاس اظهارات وی و نظرات داوران و مفاد رأی صادره بر اساس پرونده اجرائی کلاسه۹۲ ۸۵۸۸ ج – م – ش شورای حل اختلاف تبریز ،تخلف زوج را احراز و با پذیرش دعوای خواهان به استناد مواد ۱۱۱۹ و ماده ۱۱۳۰ و تبصره ماده ۱۱۳۳ قانون مدنی و مواد ۲۴- ۳۱- ۳۲ –۳۳ و ۳۶ قانون حمایت خانواده مصوب سال ۱۳۹۱ حکم طلاق را صادر و اعلام می دارد و توضیح می دهد زوجه می تواند به وکالت از طرف خوانده با حق توکیل به غیر و بذل تعداد پنجاه عدد سکه بهار آزادی در حق خوانده خود را مطلقه نماید و واقعه طلاق را در یکی از دفاتر رسمی طلاق ثبت نماید نوع طلاق بائن است و مدت اعتبار آن شش ماه می باشد ارائه گواهی پزشک ذیصلاح در مورد وجود جنین یا عدم آن الزامی است خواهان جهیزیه خود را تحویل گرفته است زندگی مشترک زوجین شروع شده و فرزند مشترک ندارند ((لازم است دادگاه عنوان کرده زندگی زوجین شروع شده است)) دادگاه رأی صادره را حضوری اعلام می کند پس از ابلاغ رأی آقای س.ا. نسبت به آن تجدیدنظرخواهی می کند آقای ی.ا. وکیل پایه یک مرکز امور مشاوران حقوقی قوه قضائیه با تقدیم وکالتنامه خود را وکیل زوج معرفی می کند شعبه هشتم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان شرقی به موضوع رسیدگی و طی رأی شماره ۲۰۶-۱۳۹۳/۲/۳۰ با شرح دعوای تجدیدنظرخوانده و بذل ۵۰ عدد سکه بهار آزادی از سوی زوجه برای طلاق به زوج و اینکه پرداختی زوج در مورد نفقه پس از صدور اجرائیه و رأی دادگاه بدوی می باشد لذا اعتراض و تجدیدنظرخواهی زوج را وارد ندانسته و به استناد مواد ۳۴۸ و ۳۵۸ قانون آئین دادرسی مدنی دادنامه تجدیدنظرخواسته را تأیید و استوار می نماید رأی در تاریخ ۱۳۹۳/۳/۴ به وکیل زوج آقای ی.ا. ابلاغ و خانم ر.و. با ارائه وکالتنامه به وکالت از سوی آقای م.ا. در تاریخ ۱۳۹۳/۳/۲۴ نسبت به آن فرجام خواهی می کند و توضیح می دهد اولا رأی بدوی غیابی بوده در حالیکه دادگاه آن را حضوری اعلام نموده ثانیا موکل نفقه را پرداخت نموده و با توجه به رقم محکوم به مدت نفقه معوقه کمتر از شش ماه بر مبنای یکصد هزار تومان در ماه می باشد لذا تخلف از شرط عقد نکاح محقق نشده است. هیئت شعبه در تاریخ بالا تشکیل است پس از قرائت گزارش آقای قدرت اله طیبی عضو ممیز و اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی می دهد:

رأی شعبه دیوان عالی کشور

ماده ۳۰۳ قانون آئین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب سال ۱۳۷۹ مقرر می دارد حکم دادگاه حضوری است مگر اینکه خوانده یا وکیل یا قائم مقام یا نماینده قانونی وی در هیچ یک از جلسات دادگاه حاضر نشده و به طور کتبی نیز دفاع ننموده باشد و یا اخطاریه ابلاغ واقعی نشده باشد: در پرونده مطروحه آقای س.ا. (خوانده ) یا وکیل و یا نماینده قانونی وی در هیچ یک از جلسات دادرسی دادگاه نخستین حضور نداشتند و اخطاریه دادگاه هم به وی ابلاغ واقعی نشده است لذا معرفی داور در صفحه .. پرونده دادگاه بدوی از ناحیه وی لایحه دفاعیه محسوب نمی شود بنابراین اعلام حضوری از طرف شعبه ۱۸ دادگاه عمومی حقوقی تبریز حسب رأی شماره ۱۴۵۰- ۱۳۹۲/۱۱/۲۸ خلاف قانون می باشد چون رأی مذکور در تاریخ ۱۳۹۲/۱۲/۱۲ به آقای س.ا. ( خوانده) ابلاغ و نامبرده در تاریخ ۱۳۹۲/۱۲/۲۸ در مهلت مقرر (بیست روز) نسبت به رأی مذکور اعتراض نمود و حسب مندرجات پرونده مشارالیه حق واخواهی را از خود ساقط نکرده است و به استناد ماده ۳۰۶ قانون آئین دادرسی مدنی مذکور اعتراض نامبرده نسبت به رأی دادگاه نخستین که غیابی بوده واخواهی تلقی و اعلام حضوری از سوی دادگاه نخستین با وصف فوق رأی غیابی را حضوری نمی نماید و به همین اعتبار رسیدگی شعبه هشتم دادگاه تجدیدنظر استان آذربایجان شرقی و صدور رأی با توجه به ترتیب (اول رسیدگی واخواهی سپس رأی حضوری) با توجه به اعتراض فرجام خواه موقعیت قانونی نداشته است لذا به استناد بند ۳ ماده ۳۷۱ قانون آئین دادرسی مدنی مصوب سال ۱۳۷۹ رای شماره ۲۰۶ ۱۳۹۳/۲/۳۰ نقض و پرونده برای رسیدگی نسبت به رأی شماره ۱۴۵۰ ۱۳۹۲/۱۱/۲۸ (غیابی) به شعبه ۱۸ دادگاه عمومی حقوقی تبریز ارجاع می گردد.

شعبه ۱۲ دیوانعالی کشور- رئیس و مستشار

قدرت اله طیبی - مهدی اسلامی