رای شعبه حقوقی دیوان عالی کشور درباره استرداد مشروط دادخواست فرجامی

شماره دادنامه	۹۴۰۹۹۷۰۹۰۷۲۰۰۳۴۵
تاریخ دادنامه	۱۳۹۴/۰۳/۲۴
نوع رأی	رأی شعبه
نوع مرجع	شعبه دیوان عالی کشور
شعبه	شعبه ۱۲ دیوانعالی کشور
گروه رأی	رای حقوقی
موضوع	استرداد مشروط دادخواست فرجامی
قاضی	قدرت اله طیبی مهدی اسلامی

رای شعبه حقوقی دیوان عالی کشور درباره استرداد مشروط دادخواست فرجامی: تنجیز، شرط استرداد دادخواست فرجامی است؛ بنابراین استرداد آن به طور مشروط فاقد اثر قانونی است.

رأی خلاصه جریان پرونده

خانم ز. ح. فرزند ح. ض. با وکالت آقای ع. ت. دادخواستی بطرفیت آقای م. آ. فرزند م. و به خواسته فسخ نکاح بلحاظ وجود عیب (عنن) در زوج و به استناد ماده ۱۱۲۲ قانون مدنی تقدیم کرده و توضیح داده است موکله بموجب سند رسمی بشماره ترتیب . مورخ ۱۳۹۱/۸/۱۴ دفتر ثبت ازدواج شماره .... حوزه ثبت مشهد به عقد ازدواج دائمی خوانده در آمده است و از تابستان ۱۳۹۲ زندگی مشترک را آغاز نموده و از آنجا که بعلت وجود عیب (عنن) زندگی برای موکله دشوار و موجب عسروحرج شدید او شده است به استناد بند ۲ ماده ۱۱۲۲ قانونی مدنی تقاضای صدور حکم به فسخ نکاح را دارم عنداللزوم درخواست جلب نظر کارشناس (پزشکی قانونی) را دارم. شعبه ۲۸ دادگاه عمومی حقوقی مشهد با تعیین وقت رسیدگی در وقت مقرر با حضور طرفین دعوی و وکلای آنان تشکیل شده است وکیل خواهان اظهار داشته خواسته بشرح دادخواست میباشد متأسفانه خوانده وجود ناتوانی جنسی (عنن) را از موکله پنهان نموده بطوریکه ازاله بکارت موکله را با انگشت خویش انجام داده و بعدا نیز با وسایل و اسپری سعی در نزدیکی داشته که قادر نبوده است لذا چون این امر مشکلات عدیده روحی و جسمی برای موکله بوجود آورده تقاضای فسخ نکاح را با جلب نظر کارشناس دارم زوجه اظهار داشته از اول ازدواج که حدود ۷ و ۸ ماه طول کشید متوجه نبودم که عنین است و با وجود ارتباط با هم متوجه نشدم او اکثر ارتباط وی با دست خودش بود و استمناء میکرد گاهی که از خواب بیدار میشدم میدیدم با دست خودش مشغول است و بسرعت انزال میکرد با من ارتباط داشته ولی خیلی کم ارتباط داشت گاهی قدرت جنسی داشت ضعیف بود لذا تقاضای فسخ نکاح را دارم. وکیل زوج اظهار داشته موکل به هیچوجه قبول ندارند و بیان میکنند بارها و بارها عمل زناشویی را انجام داده و از داروی خاصی هم استفاده نکرده بلکه خواهان حاضر به تمکین نبوده است برای اثبات ادعا به پزشک متخصص مراجعه و گواهی اخذ و تقدیم میشود همچنین بنا به گفته موکل در سال گذشته جنین ۲۵ روزه ای باردار بوده که سقط شده که با گفته های وی در تضاد است . زوج اظهار داشته یکسال و یازده ماه است از ازدواج ما میگذرد و بیش از یک سال است که تشکیل زندگی مشترک دادیم او در ابتدای زندگی دو ماه جلوگیری از عمل زناشویی کرد چون میترسید تا بعد که عمل زناشویی انجام شد وی میترسید تا اینکه به یکی از دوستان پزشک مراجعه کردم که او گفت برای جلوگیری از ترس از انگشت استفاده کن و اینکار را کردم ولی با او ارتباط جنسی زیاد داشته ام که حتی حامله شد و سقط کرد برای تقویت جنسی به پزشک مراجعه کردم او بسیار سرد مزاج است تمایل جنسی ندارد استمناء تهمت است وکیل خواهان اظهار داشته برای حامله بودن نیازی به دخول ندارد ضمنا او تحت فشار بود که تقاضای فسخ کرد. شعبه ۲۸ دادگاه عمومی حقوقی مشهد بموجب رأی شماره ۱۷۲۴-۱۳۹۳/۷/۱۵ در خصوص دعوی خانم ز. ح. فرزند م. ض. با وکالت آقای ت. و بطرفیت آقای م. آ. فرزند م. با وکالت خانم ب. و به خواسته صدور حکم بر فسخ نکاح به لحاظ وجود عنن در زوج منصرف از فوریت ادعای فسخ نکاح و نیز منصرف از نظرات پزشکان متخصص و مربوطه که سلامت خوانده را تأیید کرده اند با توجه به دفاعیات خوانده و اقرار صریح خواهان مبنی بر وجود ارتباط جنسی دعوی وارد نیست زیرا عنن به کسی اطلاق میشود که مطلقا قادر بر عمل زناشویی نباشد ضعف قوای جنسی بر فرض صحت خواهان به معنای عنن بودن زوج نیست بند ۲ ماده ۱۱۲۲ قانون مدنی تصریح دارد که شرط تحقق عنن در صورتی که عمل زناشویی برای یک بار صورت نگرفته باشد و مفهوم این است در صورتی که عمل زناشویی برای یکبار صورت گرفت موضوع عنن منتفی است لذا حکم بر رد دعوی خواهان را صادر و اعلام کرده است. خانم ز. ح. با وکالت آقای ع. ت. نسبت به دادنامه یاد شده تجدیدنظر خواهی نموده که پس از پاسخ وکیل تجدیدنظر خوانده زوج از سوی شعبه ۲۲ دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی به پزشکی قانونی خراسان رضوی جهت معاینه معرفی شده که نتیجه بشرح نامه شماره ۹۳۳۰۱۱-۱۳۹۳/۱۱/۲۰ بشرح زیر اعلام شده است . از نامبرده معاینه و مشاوره تخصصی انجام گردید از نظر کارکرد آلت تناسلی به هنگام نعوظ ضایعه عضوی در این ناحیه که مانع نعوظ گردد احراز نگردید علی ایحال عمل زناشویی فرایندی است که نیازمند تعادل روحی و روانی مناسب زوجین میباشد و اختلال در این زمینه از طرف هر یک میتواند عاملی برای عدم مقاربت طبیعی شود. نظریه کارشناس (پزشکی قانونی) بطرفین ابلاغ شده و سپس شعبه ۲۲ دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی بموجب رأی شماره ۱۹۷۳-۱۳۹۳/۱۲/۲۴ و با توجه به اینکه نظریه پزشکی قانونی مصون از تعرض واقع گردیده و با توجه به محتویات پرونده محاکماتی مرحله بدوی و مستندات مذکور در رأی و اینکه اعتراض موجهی که نقض رأی را ایجاب نماید بعمل نیامده است با رد اعتراض رأی تجدیدنظر خواسته را تأیید کرده است. خانم ز. ح. با وکالت آقای ع. ت. نسبت به دادنامه یاد شده فرجامخواهی نموده که پس از ابلاغ نسخه ثانی دادخواست فرجامی و ضمایم برای فرجام خوانده و مضی مهلت پاسخگویی و تقدیم لایحه شماره ۶۱-۱۳۹۴/۲/۱۳ از سوی فرجام خواه که بموجب آن تقاضای مختومه شدن پرونده خویش را با توجه به توافق نامه ۱۳۹۴/۱/۲۵ نموده و قید کرده چنانچه توافقنامه ذکر شده محقق نگردد این استرداد کان لم یکن تلقی میگردد. پرونده به دیوانعالی کشور ارسال و به این شعبه ارجاع شده است لایحه اعتراضیه به هنگام شور قرائت میشود. هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای مهدی اسلامی عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره ۱۹۷۳-۱۳۹۳/۱۲/۲۴ شعبه ۲۲ دادگاه تجدیدنظر استان خراسان رضوی مشاوره نموده چنین رأی میدهد:

رأی شعبه دیوان عالی کشور

اولا نظر به اینکه فرجام خواه طی لایحه شماره ۶۱-۱۳۹۴/۲/۱۳ فرجامخواهی را منجزا استرداد ننموده و استرداد دادخواست فرجامی مشروط است فاقد اثر قانونی است و به آن ترتیب اثر داده نمیشود . ثانیا اعتراض فرجامخواه با توجه به مندرجات پرونده و رسیدگیهای بعمل آمده وارد نیست و رأی دادگاه بنا به جهات و دلایل منعکس در آن منطبق با موازین قانونی و شرعی است لذا ضمن رد اعتراض به استناد ماده ۳۷۰ قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی آنرا ابرام نموده و پرونده را اعاده مینماید.

رئیس و مستشار شعبه ۱۲ دیوانعالی کشور

قدرت اله طیبی - مهدی اسلامی