رای شعبه حقوقی دیوان عالی کشور درباره درخواست حضانت توسط مادر با وجود محکومیت کیفری

شماره دادنامه	۹۴۰۹۹۷۰۹۰۶۸۰۰۱۲۲
تاریخ دادنامه	۱۳۹۴/۰۲/۲۱
نوع رأی	رأی شعبه
نوع مرجع	شعبه دیوان عالی کشور
شعبه	شعبه ۸ دیوانعالی کشور
گروه رأی	رای حقوقی
موضوع	درخواست حضانت توسط مادر با وجود محکومیت کیفری
قاضی	مسعودکریم پور نطنزی حسن عباسیان سیروس کیقبادی

رای شعبه حقوقی دیوان عالی کشور درباره درخواست حضانت توسط مادر با وجود محکومیت کیفری: محکومیت کیفری مادر به دلیل رابطه نامشروع، مانع از حق حضانت وی در دوره اولویت نیست.

رأی خلاصه جریان پرونده

۱-درتاریخ ۱۳۹۳/۸/۷ خانم ف. ف. بطرفیت همسرش آقای ف.الف. گ.پ.ق. دو دادخواست یکی بخواسته مطالبه نفقه معوقه ازتاریخ ۱۳۹۳/۶/۱۴ تا تاریخ صدور رأی مقوم بمبلغ چهار صد هزارتومان وتعیین نفقه جاریه خود وفرزند مشترک ودیگری بخواسته صدورحکم به حضانت فرزند مشترک بنام س. چهارساله و عدم صلاحیت خوانده تقدیم نمود.۲- درتاریخ ۱۳۹۳/۹/۸ زوج بطرفیت زوجه دادخواستی بخواسته صدورگواهی عدم امکان سازش جهت اجرای صیغه طلاق بلحاظ مشکلات پیش آمده وعدم تفاهم اخلاقی تقدیم کرده است هرسه دادخواست مذکور جهت رسیدگی به شعبه بیستم دادگاه خانواده قم ارجاع وتوامان مورد رسیدگی قرارمیگیرد . درجلسه دادرسی مورخ ۱۳۹۳/۸/۱۹ زوجه اظهار داشت ۵ سال است با زوج ازدواج کردم یک فرزند مشترک چهارساله بنام س. داریم ودرحال حاضرازهمدیگر جدا هستیم تقاضای حضانت فرزند مشترک و نیز مطالبه نفقه معوقه و جاریه خود را دارم . حاضر به زندگی هستم ولی ایشان مرا نمی پذیرد وقفل درب را جوش داده که بازنشود ، درجلسه دادرسی مورخ ۱۳۹۳/۹/۱۵ که با حضور زوجین تشکیل گردیده زوجه اظهار داشت الان چهارماه است که از همدیگر جدا هستیم من حاضربه زندگی با زوج خود بوده وهستم . زوج اظهار داشت درمدت چهارماه گذشته چیزی بعنوان نفقه به زوجه پرداخت نکردم یک فرزند مشترک دختر بنام س. چهارسال واندی داریم ، زوجه مجددا گفته است تقاضای وقت ملاقات دارم درمورد طلاق تاکنون نظر یه داوران واصل نگردیده است مهریه ام را تاکنون دریافت نکردم وجهیزیه بنده نزد زوج می باشد . داوران زوجین باتفاق نظریه کتبی خود دال برعدم سازش طرفین را تقدیم داشته اند . تصویر دادنامه شماره ۹۶۸-۱۳۹۳/۷/۳۰ شعبه ۱۰۱ دادگاه عمومی جزائی قم ( برگ ۳۲ پرونده طلاق ) حاکیست که خانم ف. ف. وآقای م.ز. باتهام داشتن رابطه نامشروع درحد خلوت با نامحرم هریک به تحمل نود ونه ضربه شلاق تعزیری ومتهم ردیف دوم از بابت تکمیل حکم صادره به اقامت اجباری بمدت دو سال درشهر بابک محکوم گردیده اند زوج طی لایحه مورخ ۱۳۹۳/۹/۱۶ اعلام نموده که زوجه دراوایل شهریور بدلیل رابطه نامشروع دستگیر وبموجب حکم صادره به شلاق محکوم گردیده وصلاحیت اخلاقی برای حضانت فرزند مشترک که دختر ۴/۵ ساله بوده ندارد وبه رأی کیفری صادره اعتراض نکرده وتسلیم گردیده ونفقه فرع برتمکین بوده وایشان تمکین ننموده تا مستحق نفقه باشد . فرزندم پیش خودم زندگی می کند ونفقه اش را خودم پرداخت میکنم وتقاضای سلب حضانت ایشان را درپرونده کلاسه ۹۳۰۵۵۵ نموده ام که درشعبه ۱۶ درجریان رسیدگی می باشد تقاضای رد دعوی ایشان را دارم . دادگاه ضمن اعلام ختم رسیدگی بموجب دادنامه شماره ۱۵۷۶ – ۱۳۹۳/۹/۲۶ پس از ذکر مقدمه ای ازدعاوی مطروحه طرفین وتوضیحات بعدی آنان با اعلام اینکه مساعی دادگاه وداوران درمقام ترغیب زوجین به ادامه زندگی مشترک موثرواقع نگردیده است لذا مستندا بماده ۱۱۳۳ قانون مدنی گواهی عدم امکان سازش بین زوجین جهت اجرای صیغه طلاق از نوع رجعی صادرومدت اعتبار گواهی صادره را سه ماه از تاریخ قطعیت دادنامه اعلام داشته وحضانت فرزند مشترک را به عهده پدر محول وبرای مادر به نحو مقررحق ملاقات با فرزند تعیین نموده است ومقرر داشته که جهیزیه زوجه باید مسترد گردد ومهریه زوجه نود سکه بهار آزادی است که درخصوص آن رأی صادرشده است وزوج باید از ۵ ماه قبل تا انقضای ایام عده نفقه زوجه را از قرارماهی دویست هزارتومان پرداخت نماید. زوجه نسبت به رأی صادره صرفا در قسمت مربوط به حضانت فرزند مشترک اعتراض نموده که پس از طی تشریفات قانونی شعبه پنجم دادگاه تجدیدنظراستان قم بموضوع رسیدگی وطی دادنامه شماره ۱۱۱۴-۹۳ مورخ ۱۳۹۳/۱۱/۲۱ با اعلام اینکه اعتراض زوجه اینستکه حضانت فرزند ۴ ساله با وی می باشد نه پدر واینکه نفقه جاریه برایش تعیین نشده وزوج نفقه به زوجه اش نمی پردازد طبق مواد ۳۵۸ و ۳۵۱ قانون آئین دادرسی مدنی ناظر به ماده ۱۱۶۹ اصلاحی قانون مدنی نسبت به دادن حضانت فرزند به پدردادنامه معترض عنه نقض وحکم به حضانت برای مادرکودک با تعیین ملاقات برای پدرکودک به نحوی که در رأی ذکر شده صادر کما اینکه با تعیین نفقه جاریه زوجه هرماه ۲۵۰ هزارتومان تا بعد ازطلاق وایام عده ونیز نفقه فرزند مشترک هرماه مبلغ یکصد هزارتومان باستناد مواد ۱۱۹۹ و ۱۱۰۶ قانون مدنی با اصلاح بعمل آمده رأی تجدیدنظرخواسته را تأیید نموده واعلام داشته که رأی نسبت به اصل موضوع طلاق که مورد اعتراض واقع نشده بقوت خود باقی است . دادنامه اخیرالذکر درتاریخ ۱۳۹۳/۱۱/۲۸ به زوج ابلاغ شد ونامبرده درتاریخ ۱۳۹۳/۱۲/۱۲ با تقدیم دادخواست نسبت به آن فرجامخواهی نموده که پس از تبادل لوایح ووصول پرونده به دیوانعالی کشور جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است . دادخواست فرجامی ولایحه جوابیه بهنگام شور قرائت میگردد.هیئت شعبه درتاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای حسن عباسیان عضو ممیزو اوراق پرونده مشاوره نموده چنین رأی می دهد:

رأی شعبه دیوان عالی کشور

آقای ف.الف. گ. نسبت به دادنامه شماره ۱۱۱۴ – ۹۳ مورخ ۱۳۹۳/۱۱/۲۱ شعبه پنجم دادگاه تجدید نظراستان قم که درجهت اصلاح وتأیید دادنامه بدوی متضمن گواهی عدم امکان سازش جهت اجرای صیغه طلاق بخواسته زوج فرجامخواه انشاء گردیده فرجامخواهی نموده واساس اعتراض وی راجع به واگذاری حضانت فرزند مشترک دخترچهارساله ونیم ساله بمادر بوده وادعا نموده که زوجه باتهام داشتن رابطه نامشر وع با مرد اجنبی جزائا محکوم گردیده وصلاحیت اخلاقی برای حضانت طفل دختر مشترک را ندارد که اعتراض مطروحه به نحوی نیست که موجبات نقض دادنامه فرجامخواسته را ایجاب نماید زیرا مطابق ماده ۱۱۶۹ اصلاحی قانون مدنی برای نگهداری وحضانت طفل تا سن هفت سالگی تمام مادر طفل دارای اولویت بوده وپس از آن حضانت طفل با پدرخواهد بود ودرمانحن فیه طفل مشترک طرفین درحال حاضردرسن ۴/۵ سالگی بوده وزوجه بعنوان مادر درنگهداری وی دارای اولویت می باشد ودادگاه علیرغم اینکه زوجه ( مادرطفل ) باتهام داشتن رابطه نامشروع با مرد اجنبی جرائا محکوم گردیده معهذا نگهداری وحضانت طفل مشترک را از طرف مادر با توجه به وضعیت سنی طفل بمصلحت طفل تشخیص داده است وفرجامخواه حق دارد که بعد از هفت سالگی طفل ، فرزند مشترک را از مادر تحویل ونسبت به نگهداری وحضانت وی اقدام نماید بنابراین بردادنامه فرجامخواسته درقسمت معترض عنه ایرادواشکال موثردرتخدیش وارد نبوده واعتراضات فرجامخواه هم به نحوی نیست که خدشه ای برآن واردوموجبات نقض آنرافراهم سازدفلذا ضمن رد فرجامخواهی فرجامخواه مستندا بماده۳۷۰ قانون آئین دادرسی مدنی دادنامه فرجامخواسته درقسمت معترض عنه ابرام می گردد.

شعبه ۸ دیوان عالی کشور - رئیس و مستشار و عضو معاون

حسن عباسیان - مسعو کریم پور نطنزی - سیروس کیقبادی