رای هیات تخصصی دیوان عدالت اداری درباره دستور العمل شماره ۲۰۴۹۴۷/۹۱ مورخ ۱۹/۱۰/۱۳۹۱

رای هیات تخصصی دیوان عدالت اداری درباره دستور العمل شماره ۲۰۴۹۴۷/۹۱ مورخ ۱۹/۱۰/۱۳۹۱

مرجع صادر کننده	هیأت تخصصی دیوان عدالت اداری
موضوع	دستور العمل شماره ۲۰۴۹۴۷/۹۱ مورخ ۱۹/۱۰/۱۳۹۱
کلاسه پرونده	ه ع/ ۹۲/۱۶۲
تاریخ رأی	سه شنبه ۱۵ ارديبهشت ۱۳۹۴
شماره دادنامه	۹۱

بسمه تعالی

دادنامه : ۹۱

مرجع رسیدگی : هیات تخصصی اقتصادی ، مالی و اصناف

شاکی : رضا حسن پور اصل با وکالت زهرا قاسمی شوریجه

طرف شکایت : اداره ثبت شرکتها و موسسات غیر تجاری

گردشکار

خلاصه دادخواست شاکی با ذکر دلیل مغایرت مصوبه با قانون یا شرع

وکیل شاکی با تقدیم دادخواست فوق اعلام داشته است مطابق تبصره ماده ۹۷ لایحه اصلاحی قانون تجارت مصوب ۱۳۴۷ درکلیه مواردی که مجامع باحضور ۱۰۰% سهامداران تشکیل می شود رعایت تشریفات الزامی نیست چرا که هدف از رعایت تشریفات دعوت حمایت از حقوق سهامداران است و با حضور ۱۰۰% سهامداران موضوع تضییع حقوق سهامداران منتفی است و ذکر این نکته ضروری است که یکی از مصادیق تشریفات اعلان در روزنامه کثیر الانتشار میباشد که در مانحن فیه رعایت آن هیچ ضرورتی ندارد اما مشتکی عنه طی دستور العمل موضوع خواسته برخلاف تبصره ماده ۹۷ لایحه اصلاحی قانون تجارت رعایت تشریفات را برای تمامی صورتجلسات ازجمله صورتجلسات با حضور ۱۰۰% را نیز الزامی دانسته است که برخلاف نص صریح قانون مذکور می باشد بنابراین ابطال آن مورد تقاضاست .

خلاصه مدافعات مشتکی عنه

۱- موضوع شکایت وخواسته شاکی در خصوص اعتراض به نامه شماره ۲۰۴۹۴۷/۹۱ مورخ ۱۹/۱۰/۱۳۹۱ اداره کل ثبت شرکتها وموسسات غیرتجاری مبنی بر الزام رعایت مواد ۴۴و۴۷ لایحه اصلاحی قانون تجارت درجهت رعایت مواد قانونی و شکلی و در راستای وظایف نظارتی این اداره کل صادرگردیده است و تکلیف اضافه ای ایجاد نکرده تا موجب اعتراض گردد بلکه به نوعی تاکید بررعایت مواد قانونی می باشد .

۲- تبصره ماده ۹۷ لایحه اصلاحی قانون تجارت مربوط به چگونگی تشکیل مجامع عمومی می باشد و ربطی به تشریفات تبدیل سهام ندارد . در خصوص تبدیل سهام با نام به بی نام و بالعکس قانونگذار دو مرحله و فرایند را پیش بینی نموده است . مرحله اول ، مرحله تصمیم گیری که توسط مجمع عمومی فوق العاده و یا پیش بینی اساسنامه می باشد و مرحله دوم ، مرحله عملی نمون تبدیل سهام می باشد . در مرحله اول مجمع عمومی فوق العاده نسبت به تبدیل سهام با نام و بی نام تصمیم گیری می نماید که در این مرحله تشریفات ماده ۹۷ لایحه اصلاحی قانون تجارت نیز می تواند تسری پیدا نماید و اما در خصوص مرحله دوم مرحله عملی نمودن تبدیل سهام براساس قسمت موخر ماده ۴۳ لایحه اصلاحی قانون تجارت که قید نموده باید بر طبق موارد ذیل عمل شود و همچنین در ماده ۴۴ قانون مذکور برای تبدیل سهام از با نام به بی نام مراتب می بایستی سه نوبت در روزنامه کثیر الانتشار به فاصله پنج روز ومهلتی کمتر از شش ماه ازتاریخ اولین آگهی نباشد رعایت گردد با ذکر موارد فوق مجددا تاکید میگردد مرحله تصمیم گیری با مرحله عملی نمودن متفاوت می باشد لذا در موارد عملی نمودن تبدیل می بایستی موارد تشریفات مقرر در قانون تجارت رعایت گردد و در این خصوص هیچ معافیتی در نظر گرفته نشده است و ماده ۹۷ صرفا ناظر برتشکیل جلسات مجمع عمومی می باشد نه تشریفات مرحله عملی نمودن ماده ۴۴ لایحه اصلاحی .

۳- باتوجه به اطلاق ماده ۱۴۳ قانون مالیاتهای مستقیم و رعایت دقیق مواد ۴۴و۴۷ لایحه اصلاحی قانون تجارت عملا جلوی فرار مالیاتی اینگونه شرکتها گرفته می شود .

۴- بر طبق مواد۴۸ و۴۹ لایحه اصلاحی قانون تجارت پس از گذشتن مواد ۴۴و۴۷ قانون مذکور و رعایت تشریفات ، مرجع ثبت شرکتها می تواند اقدام به ثبت آن نماید درحالیکه شاکی تقاضای عدم رعایت تشریفات و تکالیف قانونی دارد بنا به مراتب رد شکایت مورد استدعاست .

تهیه کننده گزارش :

علی اکبر رشیدی

موضوع در جلسه مورخ ۱۴/۲/۹۴ هیأت تخصصی هیات تخصصی اقتصادی ، مالی و اصناف دیوان عدالت اداری مطرح ، نظریه هیأت به شرح آتی اعلام می گردد .

رأی هیات تخصصی اقتصادی ، مالی و اصناف

درخصوص شکایت آقای رضا حسن پور اصل با وکالت خانم زهرا قاسمی شوریجه به طرفیت اداره ثبت شرکت و موسسات غیر تجاری به خواسته ابطال دستور العمل شماره ۲۰۴۹۴۷/۹۱ مورخ ۱۹/۱۰/۹۲ ، نظر به اینکه تبصره ماده ۹۷ لایحه اصلاحی قانون تجارت ، مربوط به چگونگی تشکیل مجامع عمومی بوده و به تشریفات تبدیل سهام ربطی نداشته بلکه قانونگذار برای تبدیل سهام با نام و بی نام و یا بالعکس ، دو فرآیند پیش بینی نموده است مرحله اول ، مرحله تصمیم گیری توسط مجمع عمومی فوق العاده یا پیش بینی اساسنامه بوده و مرحله دوم عملی نمودن تبدیل سهام می باشد و ماده ۹۷ صرفا ناظر به تشکیل جلسات مجمع عمومی بوده و ارتباطی به تشریفات مرحله عملی نمودن مواد ۴۳ و۴۴ و۴۷ قانون یاد شده ندارد لذا دستور العمل مورد شکایت خلاف قانون وخارج از اختیار نبوده به استناد بند ب ماده ۸۴ قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب ۱۳۹۲ رأی به رد شکایت صادر اعلام می کند ، رأی صادره ظرف مدت بیست روز از سوی رئیس محترم دیوان یا ده نفر از قضات گرانقدر دیوان قابل اعتراض است ./ز

زین العابدین تقوی

رئیس هیأت تخصصی هیات تخصصی اقتصادی ، مالی و اصناف

دیوان عدالت اداری

کدمنبع: 10310