رای هیات تخصصی دیوان عدالت اداری (دادنامه شماره: ۹۹۰۹۹۷۰۹۰۶۰۱۰۰۹۲ ،کلاسه پرونده: ه ع / ۹۸۰۲۹۰۵ )

رای هیات تخصصی دیوان عدالت اداری درباره ابطال دستورالعمل اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر و ماده ۴۵ قانون خدمت وظیفه عمومی مصوب ۲/۴/۹۱ وزرای عضو کمیسیون امور اجتماعی و دولت الکترونیک هیأت دولت

مرجع صادر کننده	هیأت تخصصی دیوان عدالت اداری
موضوع	ابطال دستورالعمل اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر و ماده ۴۵ قانون خدمت وظیفه عمومی مصوب ۲/۴/۹۱ وزرای عضو کمیسیون امور اجتماعی و دولت الکترونیک هیأت دولت
کلاسه پرونده	ه ع / ۹۸۰۲۹۰۵
تاریخ رأی	دوشنبه ۱۹ خرداد ۱۳۹۹
شماره دادنامه	۹۹۰۹۹۷۰۹۰۶۰۱۰۰۹۲

هیات تخصصی اداری و امور عمومی

شماره پرونده : ه ع / ۹۸۰۲۹۰۵ شماره دادنامه : ۹۹۰۹۹۷۰۹۰۶۰۱۰۰۹۲ تاریخ: ۱۸/۳/۹۹

شاکی : آقای سیامک صادقی اربطانی

طرف شکایت : نظام وظیفه استان آذربایجان شرقی (تبریز)

موضوع شکایت و خواسته : ابطال دستورالعمل اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر و ماده ۴۵ قانون خدمت وظیفه عمومی مصوب ۲/۴/۹۱ وزرای عضو کمیسیون امور اجتماعی و دولت الکترونیک هیأت دولت

شاکی دادخواستی به طرفیت نظام وظیفه استان آذربایجان شرقی (تبریز) به خواسته ابطال دستورالعمل اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر و ماده ۴۵ قانون خدمت وظیفه عمومی مصوب ۲/۴/۹۱ وزرای عضو کمیسیون امور اجتماعی و دولت الکترونیک هیأت دولت به دیوان عدالت اداری تقدیم کرده که به هیأت عمومی ارجاع شده است.

شاکی متن مقرره مورد شکایت را در اختیار نداشته و پیرو اخطاریه رفع نقص مبنی بر اینکه کدام قسمت از دستورالعمل مورد شکایت است با ارسال لایحه مثبوت به شماره ۹۸-۲۹۰۵-۵ مورخ ۱۲/۱۰/۹۸ اعلام کرده دستورالعمل را در اختیار ندارد. از متن دادخواست چنین برداشت می شود که قسمتی از دستورالعمل که ارسال پرونده را به شورای عالی استان بعد از نظریه کمیسیون پزشکی شهرستان تجویز کرده است درخواست دارد و ماده ۴۳ را موضوع شکایت قرار داده است؛

دلایل شاکی برای ابطال مقرره مورد شکایت

" مطابق آیین نامه اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر و ماده ۴۵ قانون خدمت وظیفه عمومی که مربوط به آیین نامه اجرایی معافیت کفالت است هیچ گونه مقرره ای مبنی بر ارجاع پرونده پس از تأیید در کمیسیون پزشکی و بدوی به شورای استان اشاره نشده است. مطابق ماده ۲۴ قانون خدمت وظیفه عمومی به وضع مشمولانی که ادعای تکفل کنند در مراکز شهرستان ها و بخش ها توسط هیأتی مرکب از اشخاص اشاره شده در ماده ۲۴ رسیدگی می شود. تشخیص ادعای کفالت و سرپرستی نسبت به مشمولی که ادعای کفالت یا معافیت وی مطرح شده است در صلاحیت هیأت مذکور در ماده ۲۴ قانون خدمت وظیفه عمومی مصوب ۱۳۶۳ به ترتیب مقرر در مواد ۲۴ تا ۳۰ قانون مذکور است و هیأت مذکور تنها صلاحیت اظهار نظر در مورد کفالت و سرپرستی را دارد. مطابق با بند د ماده ۱ آیین نامه اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر و ۴۵ قانون خدمت وظیفه عمومی و تبصره ذیل آن اظهار نظر در خصوص تشخیص نیازمند به مراقبت و نگهداری بستگان توسط شورای پزشکی صورت می گیرد. با توجه به اینکه دستورالعمل ها نباید مخالف قانون یا آیین نامه باشد بنابراین دستورالعمل مذکور مخالف قانون خدمت وظیفه عمومی و آیین نامه اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر و ۴۵ قانون خدمت وظیفه عمومی است تقاضای ابطال دستورالعمل مذکور را دارم."

شعبه سی و یکم دیوان عدالت اداری طی دادنامه شماره ۱۳۰۵ مورخ ۹/۷/۹۸ مبادرت به صدور قرار دستور موقت مبنی بر جلوگیری از ارسال پرونده به شورای عالی صادر و در خصوص ابطال دستورالعمل اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر قرار عدم صلاحیت شعبه به صلاحیت هیأت عمومی دیوان عدالت اداری صادر کرده است؛

در پاسخ به شکایت مذکور، مشاور رئیس ستاد کل و رئیس حقوقی و امور مجلس نیروهای مسلح به موجب لایحه شماره ۹۸-۲۹۰۵-۶ مورخ ۲۱/۱۰/۹۸ به طور خلاصه توضیح داده است که :

"الف - رأی کمیسیون ماده ۲۴ قانون خدمت نظام وظیفه قطعی نیست و برابر ماده ۲۵ قانون موصوف قابل تجدیدنظر در هیأت ماده ۲۶ قانون معنونه است و رأی صادره از هیأت تجدیدنظر قطعی و غیرقابل اعتراض است؛ ب – بند ۱ آیین نامه اجرایی ماده ۴۴ و ۴۴ مکرر و ۴۵ قانون خدمت وظیفه که مورد استناد شاکی است اولا نیازمند مراقبت را تعریف کرده و بیان می دارد که نیازمند مراقبت کسی است که به علت کبر سن، صغیر یا اناث بودن به تشخیص هیأت های رسیدگی بر اساس اسناد و مدارک و ضوابط مربوط و یا به تشخیص شورای پزشکی به علت بیماری یا محجور بودن (غیر صغیر) یا نقص عضو به مراقبت و نگهدارنده یا سرپرست نیازمند است؛ ثانیا شورای پزشکی بیماری و محجور بودن و یا نقص عضو را بررسی می کند لیکن به وضع مشمولانی که ادعای کفالت می کنند هیأت مذکور در ماده ۲۴ قانون خدمت وظیفه عمومی به موضوع رسیدگی می کند و در صورت اعتراض فرد درخواست کننده و همچنین هریک از اعضای رسیدگی ماده ۲۴ فرمانده رده سازمانی بالاتر و یا رئیس اداره وظیفه عمومی موضوع ماده ۲۵ در هیأت تجدیدنظر ماده ۲۶ آن قانون رسیدگی می شود."

رای هیأت تخصصی اداری و امور عمومی

موضوع شکایت آقای سیامک صادقی اربطانی مبنی بر ابطال دستورالعمل (آیین نامه اجرایی مواد ۴۴ و ۴۴ مکرر و ماده ۴۵ قانون خدمت وظیفه عمومی) در قسمت مربوط به ارسال و ارجاع رأی صادره از هیأت رسیدگی به معافیت کفالت مشمولین نظام وظیفه مستقر در شهرستان محل سکونت مشمول به هیأت تجدید نظر در استان ذیربط مطابق نظریه اکثریت قریب به اتفاق اعضای حاضر در جلسه مورخ ۲۷/۲/۱۳۹۹ قابل طرح در هیأت عمومی بوده و با عنایت بر اینکه این امر در ماده ۲۵ قانون خدمت وظیفه عمومی مصوب ۲۷/۷/۱۳۶۳ پیش بینی و تجویز گردیده است. بنابراین مغایرت با قوانین موضوعه ندارد و خارج از حدود اختیارات قانونی تشخیص داده نمی شود. لذا مستندا به بند (ب) ماده ۸۴ قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب ۱۳۹۲ رأی به رد شکایت صادر می گردد. رأی صادره ظرف بیست روز از تاریخ صدور از سوی رییس دیوان یا ده نفر از قضات دیوان قابل اعتراض است. /ت

سید کاظم موسوی

رئیس هیأت تخصصی اداری و امور عمومی

دیوان عدالت اداری

کدمنبع: 13148