رای هیات عمومی دیوان عدالت اداری (دادنامه شماره: ۵۳۲ ،کلاسه پرونده: ۵۰۴/۸۹)

رای هیات عمومی دیوان عدالت اداری درباره ابطال مصوبه شماره ۱۷۴- ۷/۹/۱۳۸۳ شورای اسلامی شهر سنندج و الزام شهرداری سنندج به صدور پروانه ساختمانی با قید تذکر به نگرفتن وجهی در قبال پروانه

مرجع صادر کننده	هیأت عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی	آقای حسین احمدی نیاز به وکالت از شرکت انبوه سازان پی ساز کردستان
موضوع	ابطال مصوبه شماره ۱۷۴- ۷/۹/۱۳۸۳ شورای اسلامی شهر سنندج و الزام شهرداری سنندج به صدور پروانه ساختمانی با قید تذکر به نگرفتن وجهی در قبال پروانه
کلاسه پرونده	۵۰۴/۸۹
تاریخ رأی	دوشنبه ۱ آبان ۱۳۹۱
شماره دادنامه	۵۳۲

مرجع رسیدگی: هیأت عمومی دیوان عدالت اداری گردش کار: آقای حسین احمدی نیاز به وکالت از شرکت انبوه سازان پی ساز کردستان، ابطال مصوبه شماره ۱۷۴ – ۷/۹/۱۳۸۳ شورای اسلامی شهر سنندج و الزام شهرداری سنندج به صدور پروانه ساختمانی با قید تذکر به نگرفتن وجهی در قبال پروانه را خواستار شده و در جهت تبیین خواسته توضیح داده است که:

" احتراما، به استحضار می رساند:

۱- ماده ۲ قانون تأسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران مصوب ۲۲ اسفند ۱۳۵۱ تصویب طرح تفصیلی شهرها را از وظایف این شورا با رعایت ضوابط و مقررات آن دانسته است

۲- طرح تفصیلی شهر سنندج در جلسه مورخ ۳۰/۸/۱۳۶۷ شورای عالی شهرسازی به تصویب رسیده است

۳- شورای عالی شهرسازی در مورخ ۲۴/۱۰/۱۳۶۹ طی مصوبه ای در هماهنگی با مصوبه مورخ ۱/۷/۱۳۶۹ شورای اقتصاد، ضوابط و مقررات بلند مرتبه سازی در شهر سنندج را به شرح صفحات ۲۸ الی ۳۵ طرح تفصیلی شهر سنندج به تصویب رسانده است

۴- طبق ماده ۷ قانون تأسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران، شهرداریها به اجرای مصوبات شورای عالی شهرسازی مکلف شده اند

۵- بندهای ۳۴ و ۱۱ قانون تشکیلات وظایف و انتخابات شوراهای اسلامی و انتخاب شهرداران، اختیار شوراهای اسلامی شهرها در زمینه طرحهای شهری را محدود به بررسی و تایید طرحهای هادی، جامع شهرسازی و تفصیلی و حریم و محدوده قانونی شهرها پس از ارائه آن توسط شهرداری و ارسال به مراجع ذی ربط قانون جهت تصویب

نهایی دانسته است

۶- شورای اسلامی شهر سنندج در مصوبه شماره ۱۷۴ – ۷/۹/۱۳۸۳ بدون رعایت ضوابط و تشریفات قانونی مبادرت به دخالت در وظایف کمیسیون ماده ۵ و شورای عالی شهرسازی کرده است، بدین شرح که شورای اسلامی شهر سنندج بدون توجه به صلاحیت و وظایف خود و بدون رعایت ضوابط و مقررات مبادرت به تصویب مصوبه ای به شماره مذکور کرده است که بدوا این امر در صلاحیت شورای اسلامی شهر سنندج نیست و فرآیند قانونی شدن را طی نکرده است زیرا در کمیسیون ماده ۵ و شورای عالی شهرسازی و معماری ایران طرح و تصویب نگردیده است، اما متاسفانه این مصوبه خلاف قانون شورای شهر سنندج موجب استناد شهرداری سنندج در اخذ عوارض و وجوه غیر قانونی از شرکت انبوه سازان پی ساز کردستان ( موکل) به شرح ذیل کرده است:

الف: شرکت انبوه سازان پی ساز کردستان ( با مسؤولیت محدود) و به شماره ثبت ۵۱۷۹ با حق امضای آقایان ۱- رامین میکائیلی زاده ۲- محمد بهمنی ۳- محمد پیرویسیانی ۴- محمدعلی قسیمی در تاریخ ۱۵/۸/۱۳۸۵ طی قراردادی به شماره ۷۵۸۶ با سازمان مسکن و شهرسازی استان کردستان در راستای سیاستهای دولت در بخش ساختمان به منظور تامین بخشی از مسکن برای اقشار محروم و آسیب پذیر در چهارچوب قانون تشویق احداث مسکن و عرضه واحدهای مسکونی استیجاری مصوب ۲۴ خرداد ماه ۱۳۷۷ نمود و در این راستا به استناد تبصره ب از ماده ۶ قانون اخیرالذکر دو قطعه زمین به متراژهای ۷۵/۴۸۸۵۳ و ۱۲۳۱۸۷ مترمربع جمعا به متراژ ۶۲/۵۴۹۷۷ [ ؟!] از سازمان مسکن و شهرسازی استان کردستان برای ساخت ۸۰۰ واحد استیجاری تحویل نمود

تمامی فرآیند و اقدامات قانونی آماده سازی زمین و تصویب طرح و نقشه آن در کمیسیون ماده پنج مورخ ۲۱/۱/۱۳۸۶ انجام گردید و در تاریخ ۳۰/۱/۱۳۸۶ شرکت موکل از شهرداری منطقه ۳ سنندج تقاضای اخذ پروانه ساختمانی کرد که متاسفانه شهرداری مذکور بیش از ۱۵ ماه از صدور پروانه ساختمانی خودداری و استنکاف کرده است

ب: طبق جز الف بند ۲ مصوبه شماره ۱۶۵۵/دش مورخ ۱۳ آبان ۱۳۷۱ شورای عالی اداری در خصوص هماهنگ کردن صدور پروانه، گواهی عدم خلاف و گواهی پایان ساختمان در سطح شهرداریهای کشور که اعلام می دارد حداکثر ظرف مدت ۷ روز پس از دریافت مدارک لازم شامل درخواست پروانه، نقشه محل وقوع ملک، فتوکپی مدارک مالکیت رسمی، فتوکپی شناسنامه ذی نفع ( مالک یا مالکان) و در صورت مراجعه وکیل مالک فتوکپی وکالتنامه، از محل بازدید و گزارش وضعیت موجود ملک را جهت درج در پرونده تنظیم و با تعیین ضوابط شهرسازی حاکم بر ملک ( شامل نوع کاربری، میزان تراکم مجاز، تعداد طبقات حدود تعریض و غیره) آمادگی تحویل نقشه های معماری و محاسباتی را به متقاضی ابلاغ کنند در غیر این صورت لازم است علت عدم آمادگی تحویل نقشه ها را

کتبا به ذی نفع اعلام دارند

ج: موکل تمامی فرآیند فوق را طبق مکاتبات صورت گرفته که تصاویری از آن تقدیم می شود، انجام داده است و کلیه مدارک و نقشه های مورد نیاز را تحویل شهرداری مربوط کرده است که متاسفانه تا کنون هیچ گونه اقدامی در خصوص صدور پروانه انجام نشده است

د: طبق جزء ب بند ۲ از مصوبه فوق الذکر شورای عالی اداری شهرداری مکلف است حداکثر ظرف مدت ۵ روز پس از دریافت نقشه های مربوط با رعایت ضوابط اعلام شده در بند الف و نیز ماده ۱۷ قانون نظام مهندسی ساختمان به ارائه کلیه برگهای پرداخت عوارض و سایر حقوق قانونی متعلق به ملک مورد تقاضا اقدام کند

که علی رغم اقدامات مذکور هیچ گونه پروانه ای تا کنون صادر نشده است

و: بر اساس جزء ج از بند ۲ مصوبه مذکور شهرداری مکلف است ظرف مدت ۲ روز به صدور پروانه ساختمانی اقدام کند و در تبصره ذیل آن اعلام می دارد شهرداریها موظفند به تدریج زمان مصروفه مراحل صدور پروانه ساختمان را از ۱۴ روز به حداکثر ۷ روز تقلیل دهند

اما با کمال تاسف شهرداری سنندج علی رغم گذشت بیش از ۱۶ ماه از تقاضای صدور پروانه ساختمانی از صدور آن خودداری و جلوگیری به عمل آورده است

د: شهرداری سنندج طی مکاتبات عدیده ای صدور مجوز ساختمانی را موکول به پرداخت عوارض تراکم طبق مصوبه ۱۷۴ شورای اسلامی شهر سنندج دانسته است اگر چه مکاتبات شهرداری سنندج از تعارض و تشدد متعددی برخوردار است به نحوی که شهرداری بدوا تقاضای وصول مبلغ ۱۳،۹۸۹،۲۷۰،۶۰۰ ریال صرفا بابت مازاد بر تراکم نمود که این امر خلاف قوانین و مقررات به شرح ذیل است

۱- دفتر شهر و روستای استانداری کردستان طی نامه شماره ۸۶۸۰/۴۲/۶۵- ۱۵/۴/۱۳۸۷ با قید تذکر به شهردار سنندج اعلام داشته است که مصوبه شورای اسلامی شهر سنندج در مورخ ۷/۹/۱۳۸۳ به علت این که تشریفات قانونی طبق بندهای ۲۴ و ۱۱ قانون تشکیلات وظایف و انتخابات شوراهای اسلامی و انتخاب شهرداران را رعایت نکرده است خلاف قانون بوده و از درجه اعتبار ساقط است و در ادامه مقرر داشته است لذا چنانچه مصوبه مذکور شورا در مراجع ذی صلاح تصویب نشده باشد محاسبه و عوارض مورد نظر بر اساس مصوبه شورا محمل قانونی ندارد

۲- مدیر کل دفتر فنی استانداری کردستان طی نامه شماره ۲۹۰۸۹ – ۲۲/۵/۱۳۸۵ خطاب به شهرداری سنندج اعلام داشته است پیرو مذاکرات قبلی و جلسه متشکله در دفتر معاونت امور عمرانی در خصوص تکلیف تعاونیهای مسکن استان که به علت توپوگرافی ناموزون و شیب زیاد موقعیت زمینهای واگذاری از طرف سازمان مسکن و

شهرسازی و تغییر جا نمایی پلاکها، با توجه به موارد یاد شده و تایید سایت پلان در کمیسیون ماده ۵ بعضا مشاهده می شود

شهرداری در این رابطه به اخذ عوارض مازاد بر تراکم اقدام می کند که این عمل فاقد وجاهت قانونی بوده است و مورد تایید این دفتر و کمیسیون ماده پنج نیست

۳- شهرداری سنندج طی نامه شماره ۶۱۱۶- ۲۲/۴/۱۳۸۷ خطاب به مدیرکل شهر و روستای استانداری اعلام داشته است که موضوع شرکت انبوه سازان پی ساز کردستان و عوارض آن بر اساس مصوبه شماره ۱۷۴ – ۷/۹/۱۳۸۳ شورای اسلامی شهر سنندج بوده است

۴- شرکت موکل طی مکاتبات عدیده ای از مقامات عالی مملکتی ذی مدخل در امر مسکن استمداد کرده است که تصاویری از آن به پیوست تقدیم می شود اما متاسفانه شهرداری سنندج بدون توجه به قوانین و مقررات استنادی و بدون در نظر گرفتن تذکرات نهادهای مذکور ( وزارت مسکن و استانداری کردستان) به تداوم عمل غیر قانونی خود ادامه داده است و توجیه آن را مصوبه شماره ۱۷۴- ۷/۹/۱۳۸۳ شورای اسلامی شهر سنندج دانسته است

لذا از آن قضات دانشمند و فاضل دیوان عدالت اداری مستندا به ماده ۱۱ قانون دیوان تقاضای ابطال و نقض مصوبه شماره ۱۷۴- ۷/۹/۱۳۸۳ شورای اسلامی شهر سنندج بنا به مراتب معنونه و الزام شهرداری سنندج به صدور پروانه ساختمانی بدون اخذ مجوز غیر قانونی و غیر واقعی از موکل را دارد

"

همچنین آقای حسین احمدی نیاز، ضمن تقاضای ابطال مصوبه مذکور توضیح داده است که:

" شورای اسلامی شهر سنندج در مصوبه شماره ۱۷۴-۷/۹/۱۳۸۳ با تصویب مقرراتی مبادرت به دخالت در وظایف شورای عالی شهرسازی و معماری ایران در خصوص طرح تفصیلی شهر سنندج کرده است بدین معنی که شورای اسلامی شهر سنندج فاقد صلاحیت تصویب مصوباتی است که باعث تغییر در طرح تفصیلی شهر سنندج می شود برابر تبصره ۲ و ۴ از ماده ۲ قانون تاسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران مصوب ۲۲ اسفند ماه ۱۳۵۱ پس از بررسی ضوابط و مقررات در جلسه مورخ ۳۰/۸/۱۳۶۷ شورای عالی شهرسازی طرح تفصیلی شهر سنندج تصویب شده است و متعاقب آن در جهت اجرایی کردن موضوع، مصوبه مورخ ۲۴/۱۰/۱۳۶۹ شورای عالی شهرسازی که در هماهنگی با مصوبه مورخ ۱/۷/۱۳۶۹ شورای اقتصاد صورت گرفته است ضوابط و مقررات بلند مرتبه سازی در شهر سنندج به شرح صفحات ۳۵ الی ۲۸ طرح تفصیلی شهر سنندج تصویب شده است

لذا از آن جا که وفق ضوابط مذکور احداث مجتمع ۸۰۰ واحدی در چند بلوک آپارتمانی با طبقات مختلف با ضوابط مندرج در بند ج از صفحه ۲۹ طرح تفصیلی همخوانی داشته است و در همین راستا در بخش دوم درصد و نحوه محاسبه تراکم

ساختمانی مجاز نیز برابر جدول صفحه ۳۳ مشخص شده است، بدیهی است محاسبه مبالغی تحت عنوان مازاد بر تراکم صرفا در چهارچوب قوانین مذکور قابلیت مطالبه را خواهد داشت، ضمنا برابر ماده ۷ از قانون تاسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران، شهرداریها به اجرای مصوبات شورای عالی شهرسازی مکلف شده اند

علی ای حال علی رغم شفاف بودن قوانین و ضوابط استنادی در خصوص عدم شمول احتساب مازاد تراکم به پروژه مذکور، در صورت وجود ابهام و اختلاف نظر وفق تبصره ذیل ماده ۷ قانون اخیرالذکر مراتب می باید در شورای عالی شهرسازی مطرح، نظریه شورای عالی قطعی و لازم الاجرا خواهد بود

بنابراین با عنایت به این که مصوبه ۱۷۴- ۷/۹/۱۳۸۳ شورای اسلامی شهر سنندج بر خلاف ضوابط مذکور و بدون تشریفات قانونی تصویب شده است و صلاحیت دخالت در طرح تفصیلی شهر سنندج را نداشته است، تقاضای ابطال آن را دارد

"

متن مصوبه مورد اعتراض به قرار زیر است

" نامه شماره ۱۶۴۹- ۲۰/۸/۱۳۸۳ شهرداری سنندج ثبت شده به شماره ۵۱۶۶ – ۲۰/۹/۱۳۸۳ در دفتر شورای اسلامی شهر در رابطه با طرح اصلاح مجموعه ضوابط تراکم ساختمانی در بخش مسکونی از سوی ماده پنج و لزوم تصویب آن با عنایت به بحث و تبادل نظر در جلسات مختلف در جلسه شماره ۱۷۴ – ۷/۹/۱۳۸۳ شورا مطرح و تراکمهای مجاز بر پایه جدول زیر تعیین و در محاسبات شهرداری به عنوان مازاد بر تراکم محسوب می شود به اتفاق آراء مورد تصویب قرار گرفت

ردیف مساحت عرصه متر مربع سطح اشغال مجاز تراکم طبقات تعداد طبقات مجاز

۱ ۹۹-۶۰ ۸۰% ۸۰% یک طبقه و پیلوت

۲ ۱۲۰-۱۰۰ ۶۰% ۶۰% یک طبقه و پیلوت

۳ ۳۰۰-۱۲۰ ۶۰% ۱۲۰% دو طبقه و پیلوت

۴ ۴۰۰-۳۰۰ ۶۰% ۱۸۰% سه طبقه و پیلوت

۵ ۴۰۰ به بالا مجتمع های آپارتمانی ۴۰% ۱۶۰% چهار طبقه و پیلوت

ضمنا توضیحات وجداول نیز پیوست مصوبه می باشد که در پرونده منعکس است

در پاسخ به شکایت شاکی، رئیس شورای اسلامی شهر سنندج به موجب لایحه شماره ۲۹۲- ۲۵/۱/۱۳۸۹ مفاد لایحه شماره ۱۴۶۷۶-۱۹/۱/۱۳۸۹ شهرداری سنندج را مورد تایید قرار داده است

متن لایحه مذکور شهرداری سنندج به قرار زیر است

" در خصوص دعوای مطروحه آقای حسین احمدی نیاز به وکالت از شرکت انبوه سازان پی ساز کردستان به

خواسته نقض و ابطال مصوبه شماره ۱۷۴ مورخ ۷/۹/۱۳۸۳ و الزام شهرداری سنندج به صدور پروانه ساختمانی بنا به مراتب آتی الذکر و مستندات پیوستی رسیدگی قضایی مقتضی و صدور حکم به رد دعوی واهی و بی اساس شرکت خواهان مورد تقاضاست

۱- در توضیح مختصر جریان دعوای به استحضار می رساند که بر خلاف اظهارات وکیل محترم، دعوای مطرح شده زمین مورد نظر شرکت خواهان برابر بند هفتم صورت مجلس کمیسیون ماده پنج شورای عالی شهرسازی و معماری استان کردستان در مورخ ۱۲/۲/۱۳۸۴ با داشتن کاربری اراضی ذخیره شهری کاربری آن به مسکونی تغییر یافته و نهایتا برابر بند بیست و سوم مصوبه کمیسیون مذکور به مورخ ۲۱/۱/۱۳۸۶ کاربری مسکونی قطعه زمین موصوف در قالب واحدهای استیجاری جهت تامین نیاز مسکن اقشار کم درآمد شهری به تصویب و تایید آن مرجع محترم به عنوان یکی ازکمیسیونهای متولی امر مسکن و ساخت و ساز املاک مسکونی و شهری رسیده و شهرداری تابع آن مصوبات اصداری بوده و هست

۲- مجموعه هشتصد واحدی مسکونی مورد تقاضای صدور پروانه ساختمانی از ناحیه شرکت خواهان واقع در منطقه ۱۹/۲ شهرک بهاران سنندج مشمول جانماییهای تعریف شده برای طرح تفضیلی شهر سنندج نبوده و فقط دو پروژه در دست احداث و یا تکمیل ۱-طرح مسکونی خیابان آبیدر ۲-طرح مسکونی تقاطع خیابان پاسداران و حافظ این شرکت برابر مقررات شهرسازی و ضوابط شهری به عنوان بلند مرتبه سازی مورد تایید نهادها و کمیسیونهای قانونی ذی ربط بوده و طرح مسکونی موضوع دعوی اصولا و قانونا با خروج و عدم شمول از مقررات بلند مرتبه سازی و سایر موارد دارای کاربری مسکونی با تراکم متوسط است

۳- با عنایت به این که برابر بند شانزدهم از ماده ۷۱ قانون شوراها تصویب عوارض محل جزو وظایف و اختیارات قانونی و مصرحه شوراهای شهر بوده است با صدور مصوبه شماره ۱۷۴ مورخ ۷/۹/۱۳۸۳ از ناحیه شورای محترم شهر سنندج و ابلاغ آن به شماره ۶۲۴۱ مورخ ۸/۱۰/۱۳۸۳ به فرمانداری سنندج جهت طرح و بررسی مصوبه در کمیسیون انطباق متعاقب امر صورت گرفته در مهلت مقرر قانونی و یا پس از آن نیز از ناحیه فرمانداری محترم سنندج اعتراضی صورت نگرفته است و بدین ترتیب مصوبه مذکور به صراحت ماده ۸۰ قانون شوراها با وقوع قطعیت اعمال آن برای شهرداری الزام آور بوده است و بر این اساس در ابلاغ میزان عوارض پایه ای بر آوردی برای پروژه مسکونی هشتصد واحدی مسکونی شرکت خواهان شهرداری تابع مصوبه قانونی و قطعیت یافته اصداری از ناحیه شورای محترم شهر سنندج بوده است و به این طریق نه شهرداری و نه شورای شهر سنندج تخلفی و تخطی از مقررات شهرسازی و

شهرداری و مصوبات کمیسیون ماده پنج شورای عالی شهرسازی و معماری نداشته و بر خلاف اظهار صرف و بی پایه وکیل دعوای تحت رسیدگی رونوشت مصوبه مورد بررسی نیز به دفتر شهری و روستایی استانداری کردستان ارسال و ابلاغ و با عنایت به عدم اعتراض از ناحیه آن دفتر محترم حتی از ناحیه دفتر مذکور خطاب به شهرداری تقاضای اجرای آن شده و عندالزوم استعلام لازم از دفتر فوق الذکر نیز بطلان و واهی بودن اظهارات شرح دادخواست تقدیمی شرکت خواهان را تایید می کند

۴- با توجه به صراحت قانونی بند شانزدهم از ماده ۷۱ قانون شوراها که تصویب عوارض محلی را از وظایف شوراها بیان کرده است ایراد وکیل و شرکت خواهان دایر به عدم صلاحیت شورای شهر سنندج در تصویب مصوبه شماره ۱۷۴ مورخ ۷/۹/۱۳۸۳ ایرادی ناروا و غیر کارآمد و بر خلاف رویه موجود بوده و مصوبه مذکور کاملا در هماهنگی و جهت قانونی مصوبات کمیسیون ماده پنج شورای عالی شهرسازی و معماری و سایر مقررات ماهوی و شکلی از ناحیه شورای شهر سنندج اصدار و پایه محاسبات مالی و حقوقات شهرداری قرار گرفته است و عدم اعتراض فرمانداری محترم سنندج و دفتر شهری و روستای استانداری کردستان در مهلت قانونی و عرفی پس از ابلاغ مصوبه خود دلیل قاطعی بر حقانیت شهرداری بر دفاعیه فوق و صلاحیت شورای شهر سنندج در صدور مصوبه و صحت اقدامات شهرداری در ملاک عمل قراردادن مصوبه قطعی مذکور است

۵- برای صدور پروانه ساختمانی واحدهای مسکونی به صورت بلوکهای مجتمعی توسط شهرداری برابر مقررات جاریه موجود در بدو امر ۱-ارائه مدارک سند رسمی مالکیت یا صورت مجلس تفکیکی پلاک ثبتی از طریق اداره ثبت ۲-ارائه فرم تعهد نظارت مهندسان ناظر ۳-ارائه نقشه های معماری و اجرایی مصوب کمیسیون ماده پنج مستقر در سازمان مسکن و شهرسازی استان کردستان ۴-کنترل نقشه های اجرایی و معماری پس از تهیه و ارائه آن توسط متقاضی به وسیله واحد کنترل نقشه حوزه شهرسازی و معماری شهرداری سنندج و ارائه مدارک دال بر پرداخت عوارض برآوردی توسط شهرداری مورد نیاز بوده است که به پیوست رونوشت صورت مجلس تفکیکی شماره ۵۶۳۸۷ مورخ ۲۹/۱۱/۱۳۸۶ اصداری از اداره ثبت سنندج صورت مجلس تفکیکی فوق الذکر در تاریخ چندین ماه بعد از اصدار توسط اداره ثبت به وسیله شرکت خواهان به شهرداری ارائه و ارسال شده است و فی البداهه در ابتدای مدارک مورد نیاز برای انجام سایر مراحل صدور پروانه شرکت خواهان از ارائه اولین مدرک ناتوان و دارای نقص بوده است و در همین اثنا علاوه بر وجود نقص فوق الذکر شرکت خواهان برای صدور پروانه ساختمانی از طریق شهرداری در چندین مرتبه به ارسال و اصلاح نقشه های معماری و تجاری و اداری پروژه هشتصد واحدی به شهرداری اقدام و عملا پس از هر تغییر و اصلاحی موجبات تأخیر در بررسی مورد نیاز شهرداری و تعیین فرمولهای نحوه محاسبه

عوارض قانونی را فراهم کرده است که رونوشت نامه شماره ۵۰۳/پ مورخ ۳/۹/۱۳۸۷ شرکت انبوه سازان پی ساز خطاب به شهرداری منطقه چهار سنندج مبنی بر اصلاح چیدمان پارکینگ ( مشخص شدن رمپ در پلانها ) و تعریف کدهای ارتفاعی و سایت بلوکها همراه با معابر دسترسی و سایت کلی مجموعه و اضافه شدن زیر زمین یک بلوک و تغییر زیربنای TV و عدم پرداخت عوارض برآوردی برای صدور پروانه توسط شرکت مذکور موید موضوع اطاله زمان توسط خود مشخص حقوقی خواهان در تهیه و ارائه نقشه های معماری مورد نیاز شهرداری برای صدور پروانه است

۶- به پیوست تصویر پرینت تهیه شده از سیستم رایانه ای شهرداری سنندج درخواست صدور پروانه شرکت خواهان در تاریخ ۱۲/۲/۱۳۸۷ به شهرداری وارد و ثبت شده است که متعاقب این ورود دادخواست نیز پس از بررسی اسناد و مدارک شهرداری منطقه سه سنندج ( ناحیه یک بهاران ) به پیوست رونوشت دستور نقشه شماره ۸۷۰۰۰۷۹۳ به تاریخ ۱۴/۲/۱۳۸۷ یعنی بعد از دو روز از تاریخ دریافت درخواست صدور پروانه نسبت به اصدار دستور نقشه اقدام لازم از ناحیه شهرداری صورت گرفته است

۷- به پیوست رونوشت نامه شماره ۱۰۷۴۳ مورخ ۱۴/۵/۱۳۸۷ معاونت شهرسازی و معماری شهرداری سنندج خطاب به مدیریت شهرداری منطقه سه ( ناحیه یک بهاران ) با بررسی کارشناسی و قانونی آن معاونت به جهت جلوگیری از عواقب زیان بار بروز حوادث گوناگون از جمله زلزله ها و سایر موارد دیگر اعلام شده است که نقشه های معماری پروژه هشتصد واحدی باید طبق روال قانونی و عرفی به تأیید دبیرخانه کمیسیون ماده پنج برسد ولی متأسفانه به عوض اجرای قانون و رعایت و تبعیت از مقررات جاری توسط خواهان و سازمان مسکن و شهرسازی استان کردستان در مکاتبه شماره ۱۶۹۰۱ مورخ ۲۰/۵/۱۳۸۷ سازمان مسکن و شهرسازی در یک روال غیر معمول و غیر عادی که رونوشت آن تقدیم است در یک دستور خلاف مقررات خطاب به شهرداری ناحیه یک بهاران اعلام کرده است که نقشه های معماری و سایت پلان مجموعه هشتصد واحدی مسکن اجاره ای که توسط مهندسان مشاور نگارش، طراحی و تأئید شده است جهت صدور پروانه ساختمانی به حضور ایفاد می شود و با توجه به این که مشاور نقشه ها را تأئید کرده، تأیید مجدد نقشه های مذکور توسط دبیرخانه کمیسیون ماده پنج این سازمان ضرورتی نداشته است و این مهم خود می رساند که حداقل تا تاریخ مکاتبه شماره ۱۶۹۰۱ مورخ ۲۰/۵/۱۳۸۷ سازمان مسکن و شهرسازی با شهرداری سنندج نقشه های معماری و سایت پلان مجموعه هشتصد واحدی بهاران ( که پایه و مدارک اولیه در صدور پروانه ساختمانی توسط شهرداری است ) و می باید برابر قانون به تأئید دبیرخانه کمیسیون ماده پنج شورای عالی شهرسازی و معماری برسد توسط خواهان تحویل شهرداری نشده است چه برسد به این که قانون رعایت شده باشد و به تأئید دبیرخانه کمیسیون ماده پنج برسد که خود نیازمند ماه ها بررسی در کمیسیون یاد شده است

۸- به پیوست رونوشت نامه وارده به شهرداری به شماره ثبت ۸۵۸ مورخ ۱۳/۲/۱۳۸۷ سازمان مسکن و شهرسازی استان کردستان خطاب به شهرداری بهاران ( منطقه سه ) سازمان مذکور تازه بعد از بارها مکاتبه و صرف زمان و وقت در تاریخ ۱۲/۲/۱۳۸۷ به ارسال نقشه مصوب کمیسیون ماده پنج در قالب مسکن اجاره ای به شهرداری اقدام کرده است در حالی که با بررسی مهر مندرج در نامه های شرکت خواهان شخص حقوقی متقاضی پروانه خود را سازنده مسکن استیجاری که دارای قانون و شرایط و مدارک و مستندات جداگانه با مسکن اجاره ای بوده نامیده و اینها موید خلاف واقع بودن اصل دعوی و دادخواست خواهان است

۹- رونوشت مکتوب موارد قانونی ( ماده ۹ ) موضوع آیین نامه اجرایی بند د تبصره شش قانون بودجه سال ۱۳۸۶ کل کشور مبنی بر تعیین و تعریف و شرایط و چگونگی مسکن اجاره ای جهت احراز تفاوت آن با آیین نامه شرایط متقاضیان اجاره واحد استیجاری مصوب ۲۸/۷/۱۳۸۷ و تشخیص قضایی خواهان در ارائه مدارک و مستندات به صورت همزمان به شهرداری مجزی از موضوع عدم پرداخت عوارضهای مقرر شده و برآوردی به حضور ریاست و اعضای محترم متصدی رسیدگی ارسال و تقدیم می شود

۱۰- از جمله موارد دیگر نواقص مهم مستندات خواهان برای ارائه به شهرداری بابت صدور پروانه صرف نظر از نواقص نقشه های معماری و عدم پرداخت عوارض قانونی برآوردی ، شیت آزمایشگاهی مکانیک خاک پروژه هشتصد واحدی شرکت انبوه سازان بوده که با ارائه آن در تاریخ ۲۴/۵/۱۳۸۷ توسط خواهان شهرداری سنندج به موجب نامه شماره ۱۱۶۸۳ مورخ ۲۴/۵/۱۳۸۷ آن را همراه با منضماتی دیگر جهت بررسی و اعلام نظر به کمیسیون ماده پنج مستقر در مسکن و شهرسازی استان کردستان ارسال داشته است که پاسخ موثر و قانونی مبنی بر بررسی درخواست جهت جری سایر تشریفات صدور پروانه به این شهرداری ارسال نشده است

۱۱- صرف نظر از کلیه نواقص موجود فوق الذکر و لزوم توجه به زمانبر بودن رفع این نواقص توسط شرکت خواهان شخص حقوقی مزبور حتی علی رغم ابلاغ میزان عوارضات حقه شهرداری متعلق به پروژه هشتصد واحدی در سه مرحله ۱- بر اساس مصوبه قانونی و قطعی شورای شهر سنندج به شماره ۱۷۴ در مورخ ۷/۹/۱۳۸۳ که با عدم اعتراض فرمانداری رعایت آن برای شهرداری به صورت تراکم طبقاتی پایه ای ۱۶۰% الزام آور بوده است ۲- یا صورت مجلس جلسه مورخ ۱۱/۱۲/۱۳۸۷ در دفتر استاندار کردستان و تعیین نحوه محاسبه عوارض متعلق به پروژه بر اساس تراکم پایه ای ۱۲۰% و تعهد شرکت خواهان جهت ارائه چک بابت تضمین پرداخت مابقی عوارضات شهرداری که نامه شماره ۱۸۹۸۵ مورخ ۳/۱۰/۱۳۸۷ شرکت خواهان خطاب به شهرداری جهت ابلاغ میزان عوارض بر اساس پایه تراکمی فوق پیوست است ۳- در مرحله سوم نیز میزان عوارض برآوردی بر اساس قانون جدید الأبلاغ

تشویق و حمایت از عرضه مسکن به صورت محاسبه تراکم پایه ای ۱۸۰% به شرکت خواهان ابلاغ که در هر سه مرحله با بهانه های واهی و بی اساس و غیر مرتبط و بدون اثبات در مراجع قضایی و شبه قضایی ( کمیسیون ماده ۷۷ قانون شهرداریها ) مبنی بر غیر قانونی بودن نحوه و محاسبه میزان عوارض توسط شهرداری نسبت به پرداخت و واریز مبلغ برآوردی و تأدیه سهم ۱۰%شهرداری اقدامی به عمل نیاورده است و در عوض مدعی معافیت و یا خروج از مشمولیت از قوانین جاری جهت عدم پرداخت عوارضها و حقوقات مالی به شهرداری بابت صدور پروانه است

۱۲- با عنایت به عدم اقدام شرکت خواهان به رفع نواقص مدارک و مستندات مورد نیاز برای صدور پروانه و موثر بودن مکاتبات و اخطاریه های شهرداری و وظیفه قانونی شرکت مذکور در رفع نواقص مورد الأشاره در خصوص خواسته دوم شرکت انبوه سازان پی ساز نسبت به الزام شهرداری به صدور پروانه ساختمانی معروض می دارد به پیوست رونوشت نامه شماره ۳۵۸۶۳ مورخ ۲۳/۹/۱۳۸۸ سازمان مسکن و شهرسازی استان کردستان خطاب به شرکت خواهان، فسخ قرارداد شماره ۷۵۸۶ مورخ ۱۵/۵/۱۳۸۵ مبنی بر واگذاری قطعه زمینهای مورد اشاره شرکت خواهان در دادخواست تقدیمی را اعلام کرده است و از این حیث حتی با رفع نواقص مستندات و مدارک مالی دال بر پرداخت عوارض برآوردی و تأدیه سهم ده درصد شهرداری و سایر مدارک و اصلاحیه نقشه ها توسط شرکت خواهان به لحاظ فسخ قرارداد واگذاری زمین ( عرصه ) مجموعه هشتصد واحدی شهرک بهاران توسط سازمان مسکن و شهرسازی استان کردستان امکان صدور پروانه ساختمانی برای متقاضی پروانه فاقد امکان عقلی و عرفی و قانونی بوده و در نامه مذکور نیز به خلف وعده ها و تعللهای غیر عادی شرکت خواهان با توجه به رکود بازار مسکن اشاره شده است

النهایه بنا به مراتب فوق الذکر و مستندات ماهیتی ارائه شده و ملاحظه رونوشت مصوبه قانونی و قطعی مورخ ۷/۹/۱۳۸۳ به شماره ۱۷۴ اصداری از ناحیه شورای شهر سنندج و احراز واهی بودن دعوی مطرح شده شرکت خواهان در هر دو قسمت خواسته تحت رسیدگی و مکاتبات فراوان شرکت مذکور جهت فرافکنی و اجبار شهرداری به انجام خواسته های غیر قانونی آنها و عدم رفع نواقص موجود و مورد نیاز برای صدور پروانه ساختمانی از جمله عدم پرداخت عوارض برآوردی مقرر و عدم تأدیه سهم ده درصد شهرداری و عدم ارائه مدارک مالکیتی و نقشه های معماری سازه و غیره طبق مکاتبه پیوستی شهرداری ناحیه یک بهاران خطاب به اداره حقوقی شهرداری سنندج و عدم امکان و تصور عقلی و عرفی و قانونی برای شهرداری در صدور پروانه ساختمانی برای شرکت خواهان قبل از رفع کلیه نواقص ابلاغ شده به آنها و ابلاغ فسخ عملی و قانونی قرارداد عرصه واگذار شده جهت اجرای پروژه هشتصد واحدی مسکونی شهرک بهاران توسط سازمان مسکن و شهرسازی استان کردستان خطاب به شرکت انبوه سازان پی ساز کردستان و عدم اقدام قانونی و موثر این شرکت جهت رفع نواقص مدارکی و مستنداتی صدور پروانه و فقدان دلیل ابرازی از ناحیه خواهان دال بر احراز تخلف شورای اسلامی شهر سنندج و شهرداری سنندج از مقررات جاریه مجموعا رسیدگی مقتضی و صدور حکم ماهیتی به رد و بطلان دعوای تحت مطروحه در هر دو قسمت خواسته مورد استدعاست

"

هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ یاد شده با حضور رؤسا، مستشاران و دادرسان شعب دیوان تشکیل شد

پس از بحث و بررسی، با اکثریت آراء به شرح آینده به صدور رأی مبادرت میکند

رأی هیأت عمومی

مقنن در بند ۳ ماده یک قانون تغییر نام وزارت آبادانی و مسکن به وزارت مسکن شهرسازی و تعیین وظایف آن مصوب ۱۶/۴/۱۳۵۳، میزان تراکم جمعیت و تراکم ساختمانی را از ارکان طرح تفصیلی بر شمرده است و مطابق ماده ۵ قانون تأسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران مصوب ۲۲/۱۲/۱۳۵۱، تصویب طرح تفصیلی از وظایف کمیسیونی با ترکیب اعضای مورد نظر قانونگذار تعیین شده است

نظر به این که برخلاف مقررات مذکور، شورای اسلامی شهر سنندج به موجب مصوبه جلسه ۱۷۴ مورخ ۷/۹/۱۳۸۳ در مقام تعیین ضوابط تراکمهای مجاز ساختمانی برآمده است و این امر از شئوون کمیسیون مقرر در ماده ۵ قانون تاسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران است و از حدود اختیارات و وظایف شورای اسلامی شهر مصرح در ماده ۷۱ قانون تشکیلات، وظایف و انتخابات شوراهای اسلامی کشور و انتخاب شهرداران مصوب ۱/۳/۱۳۷۵ خارج به نظر می رسد، لذا به استناد به بند ۱ ماده ۱۹ و ماده ۴۲ قانون دیوان عدالت اداری حکم به ابطال آن صادر و اعلام می شود

رئیس هیأت عمومی دیوان عدالت اداری

محمدجعفر منتظری

کدمنبع: 8375