نظریه شماره 2147/95/7 مورخ 1395/08/25 اداره کل حقوقی قوه قضاییه

شماره نظریه	۲۱۴۷/۹۵/۷
شماره پرونده	۵۹-۶۱۱-۱۱۴
تاریخ نظریه	۱۳۹۵/۰۸/۲۵

استعلام: خواهان آقای الف دادخواستی به خواسته صدور حکم مقتضی مبنی بر محکومیت شرکت ب به تادیه وجه نقد از بابت انجام موضوع قرارداد تنظیم و تقدیم دادگاه می نماید که پس از استعلام از دایره ثبت شرکت ها مستقر در اداره ثبت اسناد واملاک شهرستان مشخص می گردد که شرکت به ثبت نرسیده است اما به امور تجارتی مشغول می باشد نظر به اینکه قانونگذار در ماده ۲۲۰ قانون تجارت مصوب ۱۳۱۱ این گونه شرکت ها را به عنوان شرکت تضامنی فرض می نماید. آیا مطابق قانون تجارت و قانونگذار این گونه شرکت ها که به عنوان شرکت عملی شناخته می شوند را شرکت تضامنی و واجد شخصیت حقوقی مستقل می داند و یا صرفا برای حفظ حقوق اشخاص ثالث خارج از شرکت مسئولیت نامحدود شرکت تضامنی را بر شرکا در مقابل اشخاص ثالث تحمیل می نماید بدون اینکه قائل به شخصیت حقوقی برای شرکت عملی گردد بدیهی است در فرض قائل به شخصیت نبودن برای شرکت عملی پس از اخذ حکم علیه شرکت موصوف می توان به هریک از شرکا مستقیما مراجعه نموده در فرض عکس نیز بدون اخذ حکم به انحلال شرکت ثبت نشده عملی نمی توان به شرکای این شرکت مراجعه نمود.

نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه

شرکتی که مراحل قانونی ثبت آن تمام نشده است را نمی توان شرکت مستقل حقوقی محسوب کرد، زیرا تا زمانی که ثبت نشده باشد امکان انتشار آگهی لازم در روزنامه رسمی را نیز ندارد، ولی قانونگذار از جهت حفظ حقوق اشخاص ثالث، این گونه شرکت ها را شرکت تضامنی فرض می نماید و فرض به معنی داشتن شخصیت حقوقی نیست و چون قانونگذار این شرکت هارا شرکت تضامنی فرض کرده است لذا شخص ثالث می تواند برای وصول طلب خود از مقررات شرکت تضامنی استفاده نماید.