نظریه شماره 7/1400/1433 مورخ 1400/12/28 اداره کل حقوقی قوه قضاییه

شماره نظریه	۷/۱۴۰۰/۱۴۳۳
شماره پرونده	۱۴۰۰-۷۹-۱۴۳۳ ح
تاریخ نظریه	۱۴۰۰/۱۲/۲۸

استعلام: در صورتی که رأی داور بر الزام به تنظیم سند با حفظ حقوق مرتهن یک موسسه باشد آیا بعد از ابلاغ رأی داور درخواست اجرای رأی با توجه به وضعیت موسسه ثامن الحجج و در حال تصفیه بودن آن قابل پذیرش می باشد؟

نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه

اولا، مستفاد از ماده ۷۹۳ قانون مدنی، بیع مال مرهون، غیر نافذ است و همان گونه که در رأی وحدت رویه شماره ۶۲۰ مورخ ۲۰/۸/۱۳۷۱ هیأت عمومی دیوان عالی کشور آمده است، همین که معامله مذکور بالقوه نافی حق مرتهن باشد، کافی است. با وجود این از آن جا که حفظ حقوق مرتهن مبنای این حکم است، به نظر می رسد، پذیرش دعوای الزام به تنظیم سند رسمی انتقال ملک مرهون مورد معامله با حفظ حقوق مرتهن فاقد اشکال باشد. رأی اصراری شماره ۳۱ مورخ ۱۱/۱۲/۱۳۷۷ دیوان عالی کشور مؤید این نظر است. بنابراین آنچه حائز اهمیت است حفظ حقوق مرتهن است و در فرض سؤال باید احراز شود که تنظیم سند انتقال، به حقوق مرتهن خللی وارد نمی کند.

ثانیا، با توجه به این که شخصیت حقوقی شرکت، تا خاتمه تصفیه زایل نمی شود و در فرض سؤال نیز صرف در حال تصفیه بودن مؤسسه فرض استعلام (مرتهن) مؤثر در مقام نیست.