بررسی تطبیقی حضانت و ولایت در حقوق ایران و مالزی

عنوان	بررسی تطبیقی حضانت و ولایت در حقوق ایران و مالزی
رشته	حقوق خصوصی
دانشجو	آرمین گیلدهی
استاد راهنما	امیر رضایی فومنی
مقطع	کارشناسی ارشد
سال دفاع	۱۴۰۰
دانشگاه	دانشگاه آزاد اسلامی واحد بندر انزلی

بررسی تطبیقی حضانت و ولایت در حقوق ایران و مالزی عنوان پایان نامه ای است که توسط آرمین گیلدهی، با راهنمایی امیر رضایی فومنی در سال ۱۴۰۰ و در مقطع کارشناسی ارشد دانشگاه آزاد اسلامی واحد بندر انزلی دفاع گردید.

چکیده

مساله حضانت و اولویت هر یک از پدر و مادر برای نگهداری و سرپرستی طفل بیشتر زمانی مطرح می گردد که آنها از هم جدا می شوند، قانون مدنی ایران وقوانین موجود در مالزی در نهاد خود اولویت را در حضانت به والدین اصلی فرزند منطبق نموده اند. به نظر می رسد که محوریت توجه قانونگذار در قانون نگاهداری و تربیت اطفال به محیط رشد و تربیت کودک است البته در فقه نیز حضانت از کودکان برای هریک از والدین واجب کفایی بوده و هر میزان که در توانایی آنها باشد کفایت می کند. هدف اصلی پژوهش بررسی جایگاه حضانت و ولایت در حقوق ایران و مالزی و جهت بررسی و مطالعه موضوع تحقیق از روش توصییفی تحلیلی استفاده شد. تاکید قانونگذار در ماده ۱۱۶۸ به حق و تکلیف بودن حضانت در واقع قابل اسقاط و انتقال بودن حضانت را رد می نماید البته در رویه به موضوع انتقال حضانت توجه نمی گردد زیرا با توجه به ماده ۴۱ قانون جدید حمایت خانواده محکمه می تواند بنا بر حفظ مصلحت کودک نسبت به انتقال حضانت او به طرف دیگر یا گماردن شخصی ناظر بر وضعیت حضانت کودک اقدام نماید به نظر می رسد آنچه که از دیدگاه قانونگذار بسیار حایز اهمیت است. ولایت نیز از جمله نهادهایی است که ارتباط نزدیکی با حضانت دارد ولایت به معنای حکومت پیدا کردن و یاری دادن و تصرف کردن است. ولایت را بر مبنای ماده ۱۱۸۳ اقتداری دانسته اند که قانونگذار جهت اداره امور مربوط به اموال و حقوق مالی برای پدر و جد پدری قایل گردیده است. در حقوق ایران صرفا پدر و جد پدری به عنوان ولی قهری کودک شناخته می شوند این امر در مواد ۱۱۸۰ و ۱۱۸۱ نیز مورد اشاره قرار گرفته است با این وصف به نظر می رسد که ولایت پدر و یا جد پدری از جمله تاسیسات شرعی محسوب نمی شود بلکه با اتکاء بر امور عقلی و ارتکاز فطری است. با این وصف به نظر میرسد فقه اسلامی اولویت بر ولایت پدر و جد پدری قایل نشده است و هریک از پدر و جد پدری دارای مستقل هستند. اصولا جامعه مالزی را چند نژادی می دانند. در خصوص قوانین مربوط به حضانت و ولایت و همچنین سرپرستی و قیمومیت دو قانون محور تصمیم گیری محسوب می گردد. در واگذاری حضانت کودک اقوامی همچون پدر بزرگ و مادربزرگ، عمه ، دایی، خاله یا حتی خواهر و برادر بزرگتر کودک در اولویت قرار دارند بنابراین محوری ترین موضوع در حضانت کودک از سوی دادگاه در نظر گرفتن رفاه کودک است. پیرامون ولایت در نظام حقوقی مالزی اینگونه استنباط می شود که ولایت بر نوزاد زمانی است که فرد حضانت آن را نیز داشته باشد و در این راستا حمایت از نظر بهداشت و تحصیلات نیز بر عهده اوست. برابر بند ۱ از بخش ۵ قانون فوق در خصوص اداره مایملک متعلق به کودک یا هرگونه تسلط و احاطه بر اموال امور مالی کودک از جمله مراتبی است که هم پدر و هم مادر مسیول می باشند لذا این حق به تساوی در بین والدین تقسیم شده است. و صرفا مخصوص به پدر نخواهد بود.

ساختار و فهرست پایان نامه

عنوان صفحه چکیده

مقدمه

الف) بیان مسیله

ب) اهمیت و ضرورت پژوهش

ج) پیشینه پژوهش

د) نوآوری پژوهش

د) اهداف پژوهش

ه) سوالات پژوهش

و) فرضیه های پژوهش

ز) روش پژوهش

ح) ساختار تحقیق

فصل اول: کلیات و مبانی نظری

۱–۱– مفاهیم و تاریخچه حضانت

۱–۱–۱– مفهوم حضانت در لغت و اصطلاح

۱–۱–۱ –۱– حضانت در لغت

۱–۱–۱–۲– حضانت در اصطلاح حقوق

۱–۱–۲– تاریخچه طرح حضانت

۱–۱–۳– ماهیت حضانت در قانون مدنی ایران

۱–۱–۴– مدت حضانت

۱–۲– مفاهیم و تاریخچه ولایت

۱–۲–۱– مفهوم ولایت از نظر لغت و اصلاحی

۱–۲–۱–۱– مفهوم لغوی ولایت

۱–۲–۱–۲– مفهوم اصطلاحی ولایت

۱–۲–۲– انواع ولایت

۱–۲–۲–۱– ولایت قرابت

۱–۲–۲–۲– ولایت به معنی اعم و اخص

۱–۲–۲–۳– ولی عام و خاص

۱–۲–۳– دارندگان ولایت

۱–۲–۴– دوره ولایت

۱–۲–۵– روایات خاصه در مورد قلمرو حضانت و ولایت

۱–۳– تفاوت ولایت و حضانت

۱–۳–۱– تفاوت ولایت و حضانت از نظر موضوع

۱–۳–۲– تفاوت ولایت و حضانت از نظر حدود مسیولیت

۱–۳–۳– تفاوت ولایت و حضانت از نظر افراد تحت حق

۱–۳–۴– تفاوت ولایت و حضانت از نظر دارندگان حق

۱–۴– حل تعارض بین ولایت و حضانت

۱–۵– دلایل دادن ولایت کودک به پدر و حضانت به مادر

فصل دوم: قلمرو و وظایف حضانت و ولایت در حقوق ایران و مالزی

۲–۱–قلمرو حق حضانت در حقوق ایران و مالزی

۲–۱–۱–تصدی حضانت در صورت حیات ابوین

۲–۱–۱–۱–تصدی حضانت در مدت رضاع و شیرخوارگی

۲–۱–۱–۱–۱–اقوال فقهاء شیعه و سنی در مورد حق حضانت در مدت شیر خوارگی در حقوق ایران و مالزی

۲–۱–۱–۲–صاحبان حضانت بعد از رضاع در حقوق ایران و مالزی ۵۰ ۲–۱–۱–۲–۱–اقوال فقهاء شیعه و سنی در مورد صاحبان حضانت بعد از رضاع ۵۰ ۲–۱–۱–۲–۲–دیدگاه قانون مدنی ایران در مورد صاحبان حضانت بعد از رضاع

۲–۱–۲–حضانت طفل در صورت فقد ابوین در حقوق ایران و مالزی

۲–۱–۳–حضانت اطفال غیر طبیعی

۲–۱–۳–۱–حضانت خنثای مشکل

۲–۱–۳–۲–حضانت مجنون

۲–۱–۳–۳–حضانت سفیه

۲–۱–۳–۴–حضانت طفل نا مشروع

۲–۱–۳–۴–۱–وطی به شبهه

۲–۱–۳–۴–۲–زنا

۲–۱–۴– دیدگاه قانون مالزی در مورد حضانت

۲–۲– وظایف حضانت کننده در حقوق ایران و مالزی

۲–۲–۱– نگهداری طفل

۲–۲–۲– تربیت طفل

۲–۳–شرایط و اختیارات ولی

۲–۴– قوانین حضانت و کاربردهای آن در قوانین مالزی

۲–۵– قوانین حق مراجعه و کاربردهای آن در قوانین مالزی

فصل سوم: آثار حضانت و ولایت در حقوق ایران و مالزی

۳–۱– آثار حضانت

۳–۱–۱–آثار مادی حضانت

۳–۱–۱–۱–رضاع

۳–۱–۱–۲–نفقه و اجرت حضانت

۳–۱–۱–۳–تسلیم طفل

۳–۱–۱–۴–مسیولیت مدنی سرپرست

۳–۱–۲–آثار معنوی حضانت

۳–۱–۲–۱–حق تعلیم و آموزش

۳–۱–۲–۲–حق تربیت و تنبیه

۳–۱–۲–۳–حق سفر با طفل

۳–۲– ضمانت اجرای حق و تکلیف حضانت

۳–۲–۱– قانون مدنی ایران

۳–۲–۲– قانون حمایت خانواده

۳–۳– موانع اجرای حضانت

۳–۳–۱– موانع قانونی

۳–۳–۱–۱– جنون

۳–۳–۱–۲– شوهر کردن مادر به شخصی غیر از پدر طفل

۳–۳–۱–۳– کفر

۳–۳–۲– موانعی که نیاز به ارزیابی دادگاه دارد

۳–۳–۲–۱– آسیب دیدن سلامت و تربیت کودک

۳–۳–۲–۲– مصداقهای شایع مانع حضانت

۳–۴– حق یا تکلیف بودن حضانت

۳–۵– بررسی ولایت در حقوق مالزی

۳–۶– خلاهای قانونی حضانت

۳–۶–۱– شرایط مسوول حضانت

۳–۶–۲– برگشت حضانت با رفع موانع

۳–۶–۳– تربیت و حضانت پس از پدر و مادر

۳–۶–۴– ضرورت ادامه مدت حضانت پس از سن بلوغ قانونی

۳–۶–۵– تعیین تکلیف هزینه های مربوط به حضانت

۳–۷– سقوط ولایت

۳–۷–۱– حجر

۳–۷–۲– عدم رعایت غبطه صغیر

۳–۷–۳– عدم امانت در اموال ضغیر

۳–۷–۴–ولایت مادر

۳–۷–۵–شرایط ضم امین

۳–۷–۵–۱– کبر سن و بیماری ولی

۳–۷–۵–۲– غیبت یا حبس ولی قهری

۳–۷–۶– اختیارات جد پدری

۳–۷–۶–۱– مشکل ساز بودن اختیار اموال صغیر به جدپدری بعد از فوت پدر

۳–۷–۶–۲– عدم نظارت دادستان بر عملکرد جد پدری

۳–۷–۶–۳– مشکلات اجرایی در جبران خسارت وارده بر اموال بر اموال صغیر

۳–۷–۶–۴– صعوبت اثبات خیانت ولی در اموال صغیر

۳–۷–۷– عدم اختیارات ولایی مادر

۳–۷–۷–۱– تعارض افزایش حق حضانت مادر با محدودیت اختیارات نسبت به کودک

۳–۷–۷–۲– خلاءهای قانونی در قوانین حضانت کودک بالغ غیر رشید

۳–۷–۷–۳– محدودیت های حاصل از رویه های فراتر از فراوان

۳–۷–۷–۴– دسترسی تحت نظارت در قوانین مالزی

۳–۷–۷–۵– والدین مشترک در قوانین مالزی و تبعات آن

۳–۷–۷–۶– مسایل مربوط به اجرای احکام مطلق دادگاه و دسترسی تحت نظارت

نتیجه گیری

پیشنهادات

منابع

کلیدواژه ها

• حضانت
• سرپرستی
• ولایت
• ولایت قهری
• حقوق مالزی
• سقوط حضانت