نظریه شماره 7/99/826 مورخ 1399/07/02 اداره کل حقوقی قوه قضاییه درباره طرح دعوای ورشکستگی شرکت سهامی خاص توسط هیات مدیره یا مدیرعامل شرکت

چکیده نظریه شماره 7/99/826 مورخ 1399/07/02 اداره کل حقوقی قوه قضاییه درباره طرح دعوای ورشکستگی شرکت سهامی خاص توسط هیات مدیره یا مدیرعامل شرکت:درخواست ورشکستگی شرکت سهامی خاص توسط هیأت مدیره شرکت به عمل می آید و مستلزم تصویب توسط مجمع عمومی فوق العاده نیست.مدیرعامل نیز در حدود اختیارات تفویض شده می تواند ورشکستگی شرکت سهامی را درخواست کند.

استعلام

آیا طرح دعوای ورشکستگی شرکت های سهامی خاص از جانب مدیرعامل یا هیأت مدیره شرکت قانونی است و یا این که این دعوا از آن جا که منجر به زوال شخصیت حقوقی شرکت می شود تصویب و واگذاری اختیار توسط مجمع عمومی فوق العاده است؟ توضیح آن که برخی معتقدند با اخذ ملاک از ماده ۸۳ لایحه قانونی اصلاح قسمتی از قانون تجارت مصوب ۱۳۴۷ باید مجمع عمومی فوق العاده با ترکیب خاص این امر را تصویب کند؛ چرا که به زوال شخصیت حقوقی منجر می شود؛ اما عده ای دیگر با اخذ ملاک از مواد ۱۲۵ و ۱۴۳ لایحه قانونی مذکور معتقدند از وظایف هر مدیر عامل اعلام وضعیت ورشکستگی و درخواست آن است و نیازی به اذن و تصویب قانونی نیست و ترک فعل این وظیفه موجب مسئولیت است. با اخذ ملاک از مواد ۱۲۵ و ۱۴۳ لایحه قانونی اصلاح قسمتی از قانون تجارت مصوب ۱۳۴۷ خواهشمند است در این خصوص اعلام نظر فرمایید.

مطابق بند الف ماده ۴۱۵ قانون تجارت مصوب ۱۳۱۱، ورشکستگی تاجر به درخواست خود تاجر نیز صادر می شود از طرفی به موجب ماده ۱۱۸ لایحه قانونی اصلاح قسمتی از قانون تجارت مصوب ۱۳۴۷، اداره امور شرکت با مدیران است و آنان نماینده شرکت محسوب می شوند. بنابراین در فرض سؤال درخواست ورشکستگی شرکت سهامی خاص توسط هیأت مدیره شرکت به عمل می آید و مستلزم تصویب توسط مجمع عمومی فوق العاده نیست؛ زیرا انحلال شرکت سهامی ناشی از ورشکستگی منوط به حکم قطعی دادگاه صالح است و این امر از بند های ۳ و ۴ ماده ۲۰۱ لایحه قانونی یادشده قابل استنباط است. بدیهی است مدیرعامل نیز برابر ماده ۱۲۵ لایحه قانونی، در حدود اختیارات تفویض شده می تواند ورشکستگی شرکت سهامی را درخواست کند.